要旨：《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)屬于商標(biāo)注冊(cè)的絕對(duì)禁止事項(xiàng)。適用該條款時(shí)需回歸其立法本意和價(jià)值定位，秉持謹(jǐn)慎、謙抑的原則，從社會(huì)公眾的一般認(rèn)知出發(fā)，對(duì)商標(biāo)標(biāo)志含義與公共道德、社會(huì)主流價(jià)值觀的自洽與沖突進(jìn)行價(jià)值選擇和判斷，必要時(shí)應(yīng)結(jié)合商標(biāo)指定使用的商品和服務(wù)、商標(biāo)使用方式、主觀意圖等因素進(jìn)行綜合認(rèn)定。

一、案情

蕪湖市傻子瓜子有限總公司（下稱傻子瓜子公司）于2021年10月27日向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局申請(qǐng)注冊(cè)第60140155號(hào)“金傻子”商標(biāo)，指定使用在第35類“組織商業(yè)或廣告展覽；外包服務(wù)（商業(yè)輔助）；廣告”等服務(wù)上。

國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局作出的商評(píng)字〔2022〕第274055號(hào)《關(guān)于第60140155號(hào)“金傻子”商標(biāo)駁回復(fù)審決定書》（下稱被訴決定）認(rèn)定，訴爭(zhēng)商標(biāo)文字含有“傻子”，作為商標(biāo)使用在指定服務(wù)上，易產(chǎn)生不良社會(huì)影響，訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)違反《中華人民共和國商標(biāo)法》（下稱《商標(biāo)法》）第十條第一款第（八）項(xiàng)之規(guī)定。國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局決定：駁回訴爭(zhēng)商標(biāo)在復(fù)審服務(wù)的注冊(cè)申請(qǐng)。

傻子瓜子公司不服被訴決定，在法定期間內(nèi)向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。

二、審判

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為：訴爭(zhēng)商標(biāo)由文字“金傻子”構(gòu)成，其中“傻子”一詞通常用于指代智商低于正常水平的人，具有一定的貶損含義。訴爭(zhēng)商標(biāo)若使用在“組織商業(yè)或廣告展覽；外包服務(wù)（商業(yè)輔助）；特許經(jīng)營的商業(yè)管理”等服務(wù)上，容易對(duì)我國社會(huì)公共利益產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。另外，《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)屬于禁止使用和注冊(cè)條款，訴爭(zhēng)商標(biāo)知名度的情況不予考慮。此外，傻子瓜子公司的“傻子”系列標(biāo)志在先獲準(zhǔn)注冊(cè)情況亦非本案訴爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)予初步審定的當(dāng)然依據(jù)。據(jù)此，被訴決定認(rèn)定訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)違反《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定，結(jié)論正確，應(yīng)予支持。北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院判決：駁回傻子瓜子公司的訴訟請(qǐng)求。傻子瓜子公司不服一審判決，提起上訴。北京市高級(jí)人民法院二審認(rèn)為：訴爭(zhēng)商標(biāo)系文字商標(biāo)，由中文“金傻子”構(gòu)成，其中“傻子”一詞通常用于指代智商低于正常水平的人，具有一定的貶損含義。訴爭(zhēng)商標(biāo)使用在“廣告”等復(fù)審服務(wù)上，可能對(duì)我國社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。同時(shí)，《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)系以相關(guān)標(biāo)志可能損害社會(huì)公共利益和公共秩序?yàn)榍疤?，從保護(hù)“公序良俗”的視角出發(fā)，訴爭(zhēng)商標(biāo)在使用中是否已實(shí)際產(chǎn)生不良影響等，不能成為訴爭(zhēng)商標(biāo)應(yīng)予核準(zhǔn)注冊(cè)的依據(jù)及理由。故訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)違反《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)之規(guī)定。因此，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局和原審法院關(guān)于訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)違反《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的認(rèn)定并無不當(dāng)，本院予以確認(rèn)。綜上，北京市高級(jí)人民法院判決：駁回上訴，維持原判。

三、重點(diǎn)評(píng)析

《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定，有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。“具有不良影響”屬于商標(biāo)注冊(cè)的絕對(duì)禁止事項(xiàng)，在司法實(shí)踐中發(fā)揮著重要作用。對(duì)不良影響條款的適用，需要回歸該條款的立法本意和價(jià)值定位，準(zhǔn)確把握適用原則、判斷標(biāo)準(zhǔn)和考量因素。

（一）秉持司法謙抑性原則不良影響條款最早可追溯至1982年《商標(biāo)法》，現(xiàn)行《商標(biāo)法》仍保留了立法之初的文本內(nèi)容。從司法實(shí)踐的情況來看，該條款的適用經(jīng)歷了從寬至嚴(yán)、回歸其條款本意的過程。《商標(biāo)法》第十條屬于商標(biāo)絕對(duì)禁用禁注條款，其中對(duì)官方標(biāo)志、民族歧視性標(biāo)志、欺騙性標(biāo)志、不良影響標(biāo)志的注冊(cè)規(guī)制體現(xiàn)了公序良俗原則的立法價(jià)值取向，因此有學(xué)者將其稱為“公序良俗條款”[3]。根據(jù)該條規(guī)定，商標(biāo)具有損害公共利益或公共秩序的“其他不良影響”，不僅不得作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，亦不能使用?？梢姡撘?guī)定具有法律后果的絕對(duì)性和嚴(yán)厲性。同時(shí)，商標(biāo)標(biāo)志作為市場(chǎng)中的“符號(hào)語言”，屬于經(jīng)營者傳遞有關(guān)產(chǎn)品來源或質(zhì)量信息的商業(yè)表達(dá)，對(duì)商標(biāo)應(yīng)否予以注冊(cè)的判斷應(yīng)充分尊重市場(chǎng)主體對(duì)商業(yè)標(biāo)志的自由選擇和市場(chǎng)實(shí)際，盡量避免過分解讀從而不適當(dāng)擴(kuò)大不良影響條款的適用范圍。因此，對(duì)“不良影響”條款的適用應(yīng)當(dāng)保持相當(dāng)程度的謹(jǐn)慎，秉持謙抑性原則，在充分尊重經(jīng)營自由和維護(hù)公共秩序、公序良俗之間保持合理平衡，既避免不良影響條款的濫用，也防止對(duì)社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的標(biāo)志獲準(zhǔn)注冊(cè)。

（二）以社會(huì)公眾為判斷主體商標(biāo)的符號(hào)屬性和宣傳功能決定其應(yīng)用場(chǎng)景具有廣泛性和不特定性。因此，對(duì)商標(biāo)是否具有不良影響的判斷主體不應(yīng)局限于與商標(biāo)指定使用商品或服務(wù)具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的“相關(guān)公眾”，將判斷主體確定為社會(huì)公眾更符合維護(hù)公序良俗的立法價(jià)值。實(shí)踐中，對(duì)某一詞匯的含義理解存在大眾化和趨同性時(shí)，通常不會(huì)凸顯判斷主體的重要性。但對(duì)于不同語境下可能具有多種含義的文字標(biāo)志，則不僅需要全面考慮該詞匯表達(dá)的不同含義，更需要結(jié)合本土社會(huì)公眾的一般使用習(xí)慣和通常認(rèn)知習(xí)慣進(jìn)行判斷。在“CQ色商”商標(biāo)申請(qǐng)駁回復(fù)審案[4]中，即存在對(duì)同一詞匯的兩種不同理解。一審法院認(rèn)為，“色商”一詞指定使用在“室內(nèi)裝潢”等服務(wù)上具有消極含義，容易導(dǎo)致一般消費(fèi)者理解為與色情有關(guān)的含義。二審法院則從社會(huì)公眾的一般認(rèn)知出發(fā)，指出“色商”在我國并不屬于公眾普遍認(rèn)知的固有詞匯，故不存在對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的情形，對(duì)原審判決的相關(guān)認(rèn)定進(jìn)行了糾正。顯然，一審法院是基于一小部分人對(duì)于“色商”一詞的理解進(jìn)行的判斷，而從社會(huì)大眾的主流認(rèn)知角度出發(fā)，“色商”在不屬于固有詞匯的情況下，很難普遍解讀出具有負(fù)面含義。本案中，訴爭(zhēng)商標(biāo)文字部分包含“傻子”一詞，在特定場(chǎng)景和語境下并不排除亦存在正面含義，但由于其正面含義并未形成社會(huì)普遍共識(shí)，不能僅以個(gè)別場(chǎng)景或小部分群體的認(rèn)知對(duì)其是否具有不良影響進(jìn)行判斷。

（三）以訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)之時(shí)為判斷時(shí)間在審查判斷訴爭(zhēng)商標(biāo)標(biāo)志或其構(gòu)成要素是否具有不良影響時(shí)，一般應(yīng)以訴爭(zhēng)商標(biāo)在申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。若申請(qǐng)注冊(cè)時(shí)并無不良影響，但在核準(zhǔn)注冊(cè)之時(shí)，存在訴爭(zhēng)商標(biāo)的注冊(cè)會(huì)明顯違背公序良俗的情形，為維護(hù)公共利益和公共秩序，一般應(yīng)以核準(zhǔn)注冊(cè)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。但是，在商標(biāo)確權(quán)案件中，由于公眾使用文字的習(xí)慣、方式發(fā)生了變化，使已注冊(cè)商標(biāo)被賦予了負(fù)面含義，此時(shí)，權(quán)利人的信賴?yán)嬉鄳?yīng)讓渡于公共利益，以避免對(duì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。

（四）以訴爭(zhēng)商標(biāo)標(biāo)志本身為判斷對(duì)象《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的規(guī)定》第五條規(guī)定，商標(biāo)標(biāo)志或者其構(gòu)成要素可能對(duì)我國社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響的，人民法院可以認(rèn)定其屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的“其他不良影響”?；诖耍?/span>商標(biāo)是否具有不良影響的判斷對(duì)象為標(biāo)志本身，應(yīng)根據(jù)標(biāo)志或其構(gòu)成要素的固有含義進(jìn)行判斷。1.商標(biāo)固有含義的確定以權(quán)威出版物為主要依據(jù)商標(biāo)標(biāo)志相關(guān)文字的含義應(yīng)主要依據(jù)較為權(quán)威機(jī)構(gòu)出版的辭典等公開出版物，即以辭典、工具書等公開出版物或者其他能夠?yàn)楣姀V泛接觸的具有“公信力”的信息載體等所確定的內(nèi)容為準(zhǔn)。雖然文字會(huì)隨著時(shí)代的進(jìn)步、文化的發(fā)展，被賦予更多的含義，但對(duì)相關(guān)文字的含義認(rèn)定首先仍應(yīng)依據(jù)辭典等公開出版物，而不能僅僅依據(jù)對(duì)流行詞匯的理解進(jìn)行主觀價(jià)值評(píng)判。如在“完美吃貨”商標(biāo)駁回復(fù)審案[5]中，盡管有觀點(diǎn)認(rèn)為，“吃貨”的網(wǎng)絡(luò)含義也包含對(duì)美食的獨(dú)特追求與向往，并不存在負(fù)面含義，但在更規(guī)范層面上，權(quán)威出版物的解釋往往更具嚴(yán)謹(jǐn)性、全面性和“公信力”，更能全面、客觀反映公眾對(duì)當(dāng)下社會(huì)某一詞匯或事物的普遍理解和認(rèn)識(shí)。該案中，法院依據(jù)商務(wù)印書館《現(xiàn)代漢語詞典》中對(duì)“吃貨”一詞的解釋，確定“吃貨”指“光會(huì)吃不會(huì)做事的人（罵人的話）”，從而認(rèn)定該詞語含有貶義，作為商標(biāo)使用易產(chǎn)生不良社會(huì)影響。在“MLGB”商標(biāo)駁回復(fù)審案[6]中，二審法院也曾指出，應(yīng)當(dāng)避免在訴爭(zhēng)商標(biāo)含義存在不確定性或者并未形成普遍認(rèn)知的情況下，僅憑特定群體的心理預(yù)設(shè)就賦予訴爭(zhēng)商標(biāo)特定含義。2.商標(biāo)固有含義的價(jià)值判斷商標(biāo)是否具有不良影響，本質(zhì)上是對(duì)商標(biāo)標(biāo)志進(jìn)行是否符合公序良俗、是否損害公共利益或公共秩序的價(jià)值評(píng)判。（1）商標(biāo)僅具有單一含義時(shí)的判斷具有不良影響的商標(biāo)主要是指商標(biāo)的文字、圖形或者其他構(gòu)成要素對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面的影響。以社會(huì)主流價(jià)值觀和公眾的普遍認(rèn)識(shí)為衡量標(biāo)準(zhǔn)，如果商標(biāo)的固有含義與社會(huì)普遍認(rèn)同的政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等公共秩序和善良風(fēng)俗相違背，則該標(biāo)志可認(rèn)定為具有不良影響。如訴爭(zhēng)商標(biāo)為“藏漢直通車及藏文圖形”[7]，易被相關(guān)公眾理解為有關(guān)“藏族與漢族之間的直通車”，涉及民族關(guān)系，屬于“有其他不良影響”的標(biāo)志。如果商標(biāo)標(biāo)志屬于中性詞匯，本身不具有貶損之義或否定性社會(huì)評(píng)價(jià)的，未對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響，不具有不良影響。如訴爭(zhēng)商標(biāo)為漢字“棚戶發(fā)電”[8]，“棚戶”雖然具有建造簡易、環(huán)境條件較差等特點(diǎn)，但該詞匯僅系對(duì)特定事物共性特征的客觀表達(dá)，并不包含社會(huì)評(píng)價(jià)和價(jià)值判斷，將其作為商標(biāo)使用，不會(huì)違反公序良俗的基本原則，不構(gòu)成《商標(biāo)法》第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的情形。（2）多種含義下的價(jià)值選擇與平衡商標(biāo)是否具有不良影響的判斷具有高度抽象性，多數(shù)情況下并非簡單的就事實(shí)層面進(jìn)行單一比對(duì)，而是蘊(yùn)含著一定的價(jià)值選擇和判斷。通常情況下，公眾在一定時(shí)期內(nèi)對(duì)公共道德和價(jià)值觀念的認(rèn)知仍具有普遍性，但隨著流行文化元素的不斷加入，社會(huì)對(duì)不同價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)與追求更具包容性。司法實(shí)踐中，對(duì)于商標(biāo)標(biāo)志是否具有不良影響通常以當(dāng)前中國社會(huì)共同觀念來進(jìn)行判斷，但同時(shí)也會(huì)考慮公眾普遍認(rèn)知的發(fā)展和變化的可能性。因此，實(shí)踐中不會(huì)采取過于嚴(yán)苛的標(biāo)準(zhǔn)。如在“白富美”商標(biāo)申請(qǐng)駁回復(fù)審案[9]中，對(duì)于“白富美”一詞是否具有不良影響，一審法院認(rèn)為，作為網(wǎng)絡(luò)詞匯宣揚(yáng)的是不必通過艱苦奮斗、服務(wù)社會(huì)而獲取大量財(cái)富的價(jià)值追求，具有不良影響。二審法院則指出，“白富美”作為描述相貌姣好且具有大量財(cái)富的女性詞匯，本身是中性的，對(duì)于利用自身天賦和正當(dāng)手段實(shí)現(xiàn)合作共贏和造福社會(huì)的方式予以肯定。此觀點(diǎn)顯然在價(jià)值觀的取舍上更具包容性和前瞻性。

（五）其他考量因素1.訴爭(zhēng)商標(biāo)標(biāo)志與指定商品和服務(wù)的關(guān)系對(duì)商標(biāo)是否具有不良影響的判斷，在特定情況下需要結(jié)合商標(biāo)指定使用的商品和服務(wù)。有的商標(biāo)含義較為單一，具有明顯的褒義或負(fù)面含義，可以直接判斷是否具有損害性。而有的標(biāo)志含義則不具有唯一指向性，與特定商品或服務(wù)相結(jié)合，容易指向于一種含義，從而產(chǎn)生消極影響。如在“Going Down”商標(biāo)駁回復(fù)審案[10]中，如果不考慮指定商品或服務(wù)，“Going Down”的通常含義是“下降、下沉”，本身并無不良含義，但結(jié)合其指定使用的“陰道沖洗器；避孕套；非化學(xué)避孕用具”商品則容易產(chǎn)生不文明的含義，容易對(duì)公共秩序、營商文化、社會(huì)道德風(fēng)尚產(chǎn)生不良影響。2.商標(biāo)使用情況對(duì)獲準(zhǔn)注冊(cè)的影響具有不良影響的商標(biāo)損害的是社會(huì)公共利益和公共秩序，應(yīng)禁止注冊(cè)及使用，并不考慮該商標(biāo)具體以何種方式使用以及是否因使用而具有知名度。如在“國粹”商標(biāo)駁回復(fù)審案[11]中，法院指出，“國粹”通常指一個(gè)國家固有文化中的精華，代表了特定的民族文化，蘊(yùn)含了一定的民族情感，使用在各訴爭(zhēng)商標(biāo)指定的“清酒（日本米酒）；雞尾酒；葡萄酒”等商品上，易對(duì)我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會(huì)公共利益產(chǎn)生消極、負(fù)面的影響。無論訴爭(zhēng)商標(biāo)具體使用方式如何以及是否經(jīng)過大量實(shí)際使用獲得了知名度，均無法通過其使用行為而獲準(zhǔn)注冊(cè)。本案中，盡管傻子瓜子公司主張其“傻子”系列標(biāo)志已在先獲準(zhǔn)注冊(cè)并經(jīng)使用具有一定知名度，但因其標(biāo)志本身已經(jīng)具有不良影響，故對(duì)是否具有知名度的情況不再予以考慮。但在特定情形下，商標(biāo)的使用方式可以作為認(rèn)定商標(biāo)是否具有不良影響的參考因素。如在“植物大戰(zhàn)僵尸”商標(biāo)駁回復(fù)審案[12]中，最高人民法院即考慮了訴爭(zhēng)商標(biāo)的動(dòng)態(tài)使用情況，認(rèn)為其作為游戲產(chǎn)品的名稱，并無宣傳暴力恐怖的情況，也不存在暴力恐怖的印象，且相關(guān)主題及元素已被廣泛運(yùn)用于兒童圖書、玩具等衍生產(chǎn)品上，進(jìn)一步印證該標(biāo)志的使用未產(chǎn)生有害于善良風(fēng)俗的不良影響。3.申請(qǐng)人的主觀意圖可作為參考因素商標(biāo)是否具有不良影響的評(píng)價(jià)對(duì)象是標(biāo)志或構(gòu)成要素。通常情況下，標(biāo)志的固有含義是否具有消極、負(fù)面影響與申請(qǐng)人的主觀意圖并不產(chǎn)生必然關(guān)聯(lián)。但在某些情形下，對(duì)商標(biāo)是否具有不良影響的把握需要借助商標(biāo)申請(qǐng)人的主觀意圖加以印證。在“MLGB”商標(biāo)駁回復(fù)審案[13]中，申請(qǐng)人雖然在使用訴爭(zhēng)商標(biāo)時(shí)，同時(shí)使用了英文表達(dá)“My Life is Getting Better”，但法院考慮申請(qǐng)人除申請(qǐng)“MLGB”商標(biāo)外，還申請(qǐng)注冊(cè)了“caonima”以及“草泥馬”商標(biāo)等情形，認(rèn)定其主觀上具有以媚俗的方式迎合不良文化傾向的意圖，進(jìn)一步佐證訴爭(zhēng)商標(biāo)的申請(qǐng)注冊(cè)違反公序良俗原則，具有不良影響。

四、小結(jié)

《商標(biāo)法》“不良影響”條款是禁止商標(biāo)注冊(cè)、使用的條款。對(duì)商標(biāo)標(biāo)志是否具有不良影響的認(rèn)定，應(yīng)在準(zhǔn)確把握構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上進(jìn)行綜合考量。同時(shí)，應(yīng)秉持司法適用的謙抑性原則，注意維護(hù)市場(chǎng)主體對(duì)商標(biāo)標(biāo)志的自由選擇權(quán)和公共秩序、公序良俗的合理平衡。