根據(jù)歐盟商標法的規(guī)定，歐盟商標可以由能用書寫表示的任何標志，特別是文字，其中包括人名、圖案、字母、數(shù)字、商品形狀或其包裝組成，只要這些標志能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務(wù)同其他企業(yè)的商品或服務(wù)區(qū)別開來?？梢?，歐盟商標的構(gòu)成要件包括：

商標是一個標識；商標必須能夠起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用；能夠以某種形式向歐盟知識產(chǎn)權(quán)局呈現(xiàn)，從而使得審查員和相關(guān)公眾可以清晰地判斷尋求商標保護的客體。

因此，如果商標不具備最基本的識別商品或服務(wù)來源的功能，則不得申請注冊為商標。歐盟商標法中規(guī)定了十種不得作為商標注冊的情況，本文主要探討傳統(tǒng)商標缺乏顯著性的八種常見情況。

一、文字要素

如果某詞匯本身被頻繁使用以致于失去了區(qū)分商品和服務(wù)來源的能力，則該詞匯就喪失了顯著性。下表中所列常見詞匯通常會被認為屬于缺乏顯著性的詞匯。

二、單一字母

根據(jù)歐盟商標法中對于“商標”的定義，商標的構(gòu)成要素包含字母。因此，只要單一字母能夠起到區(qū)分商品和服務(wù)來源的作用，即可作為商標獲準注冊。

單一字母是否能夠注冊則主要取決于該字母用于指定商品和服務(wù)上是否具有描述性。因此，只要能夠起到區(qū)分商品和服務(wù)來源的作用，即便單一字母沒有任何設(shè)計，此單一字母也可以作為商標獲準注冊。例如，第007507601號歐盟商標“W”指定使用在第39類“運輸；貨物的包裝和儲存；旅行安排”等服務(wù)上。

但如單一字母商標用于指定商品上具有描述性，則無法獲準注冊。例如，商標“E”用于第7類的發(fā)電機，第9類測量和檢查儀器等指定商品上，則被認為描述了指定商品的功能特點，即電能，電的。另外一個比較常見例子是，“S”“M”“L”等用于服裝等指定商品上，直接描述了指定商品的尺寸大小，因此也無法作為商標獲準注冊。

三、宣傳標語

宣傳標語如果僅起到了宣傳的作用，則缺乏商標應(yīng)有的顯著性；但如果宣傳標語同樣可以起到區(qū)分商品和服務(wù)來源的作用，則可以作為商標獲準注冊。判斷宣傳標語是否具有顯著性可重點考慮以下因素：

1.是否構(gòu)成文字游戲；

2.是否引入了概念性陰謀和驚喜的元素，以便它可能被視為是富有想象力、令人驚訝或意外的；

3.具有某種特定的原創(chuàng)性或共鳴，和/或能夠在相關(guān)公眾的頭腦中引發(fā)認知過程或需要解釋性的努力；

除此之外，標語如具有以下特點也有助于獲得顯著性：

1.不尋常的句法結(jié)構(gòu)；

2.語言和文體手段的使用，如隱喻、押韻等。

簡而言之，如果某一標語的含義模糊或者難以理解，相關(guān)公眾需要付出很大的腦力勞動才能理解，且消費者無法直接將這一標語與指定商品和服務(wù)相聯(lián)系，那么該標語則可能是具有顯著性的。

案例如下所示：

四、簡單的圖形

如圓形、線條、矩形或五邊形等簡單的幾何圖形無法傳達任何可以被消費者識別的信息，因此作為商標缺乏顯著性，不能作為商標申請注冊。

案例如下所示：

但如果商標所有人將簡單圖形創(chuàng)造性地組合在一起而形成的圖形可能具有顯著性，如下商標1，由兩個簡單的圖形組合后，形成了類似英文字母“X”的設(shè)計，因此商標整體具有顯著性；如下商標2，官方認為此商標雖然由兩個平行四邊形構(gòu)成，但組合后的商標不僅僅是一個簡單的幾何圖形，因此作為商標具有最低程度的顯著性。

五、常見的圖形

如果圖形中包含了指定商品和服務(wù)的圖形，只要該圖形是被認為是具有描述性或缺乏顯著性的，則該商標會被認為屬于缺乏顯著性的情況；或者該圖形與指定商品和服務(wù)具有直接的聯(lián)系，也會被認為是缺乏顯著性的情況。

如以下示例中的兩件商標，上面商標設(shè)計類似于葡萄葉，用于葡萄酒指定商品上具有直接的描述性；下圖商標設(shè)計為一頭奶牛，用于牛奶指定商品上直接描述了產(chǎn)品的實質(zhì)內(nèi)容。此種類型的商標通常是被認為具有描述性的，故而無法獲準注冊。

六、印刷符號

常見的標點符號，如句號、逗號、分號、引號、感嘆號等不能被相關(guān)公眾視為能夠標示商品來源，因此無法作為商標獲準注冊。同理，貨幣符號，如$、€等，僅會告訴消費者應(yīng)該使用哪種貨幣進行交易，因此也無法作為商標獲準注冊。

七、象形圖

象形圖片是指基本且無裝飾的標志或符號，或者僅起到提供信息或指示性作用的標記等，常見的如停車標志“P”。

案例如下所示：

八、普通/ 非顯著性標志

過于簡單的圖形設(shè)計或背景框等也無法作為商標獲準注冊，案例如下所示：

以上是常見的八種缺乏顯著性的標志不得在歐盟作為商標注冊的情況。為提高商標整體注冊幾率，降低絕對理由駁回風險，建議廣大商標權(quán)利人在遞交商標注冊申請前，主動避開非顯著性詞匯，盡量多地使用獨創(chuàng)性和顯著性高的標識申請商標注冊。

但是，如果商標已經(jīng)選定，考慮到商標實際使用情況以及市場投入等因素不便修改商標，那么后續(xù)商標被駁回后，是否還有機會爭取注冊呢？

在Oatly AB訴歐盟知識產(chǎn)權(quán)局關(guān)于歐盟商標“IT'S LIKE MILK,BUT MADE FOR HUMANS”（案號：第R2446/2019-5）的案件中，歐盟知識產(chǎn)權(quán)局通過審理認為，申請商標用于第29、30、32類部分奶制品相關(guān)產(chǎn)品或者可能包含奶制品的產(chǎn)品上缺乏顯著性，因此部分駁回了申請商標在第29、30、32部分指定商品上的注冊。而后，申請人將案件上訴至歐盟普通法院（EU General Court），同時遞交了相關(guān)證據(jù)材料，證明該商標能夠在相關(guān)公眾的頭腦中引發(fā)認知過程或需要解釋性的努力，從而商標具有顯著性。法院通過審理認為，從商標的整體含義而言，由于訴爭商標中前后兩句話由“但是”連接，因此商標整體傳達的不僅是原告提供的商品本身像牛奶，同時傳達了牛奶本身并非人類消費品的含義。

考慮到牛奶作為人類飲食中的重要元素是公知常識，但訴爭商標在瑞典、荷蘭、英國等地上市后引起了相關(guān)公眾對于公知常識的思考，有利于加深相關(guān)公眾對訴爭商標的印象，有助于其區(qū)分商品的來源，訴爭商標最終獲準注冊。

可見，一方面，通過詳細論述并提交證明材料，在一定程度上可提高商標獲準注冊的幾率；另一方面，如果商標申請人可證明該商標在申請注冊前通過使用，在指定商品和服務(wù)上已經(jīng)獲得了顯著性，則商標也可獲準注冊。

根據(jù)歐盟商標法第7（3）條的規(guī)定，要求注冊的商標通過使用，在有關(guān)商品或服務(wù)上已具有顯著性，第1（b），第1（c）,第1（d）條不應(yīng)適用。

但由于歐盟商標是一項在整個歐盟境內(nèi)有效的權(quán)利，因此在證明商標通過使用獲得顯著性時，是否需要提供歐盟全部成員國內(nèi)的使用證據(jù)，抑或是證明該商標在部分國家獲得了顯著性，同時獲得顯著性的市場與其余未遞交使用證據(jù)的市場之間可推定具有相似性而也獲得了商標應(yīng)有的顯著性，一直以來，也是此類案件的審理重點和難點。

創(chuàng)新是引領(lǐng)發(fā)展的第一動力，保護知識產(chǎn)權(quán)就是保護創(chuàng)新。建議在商標申請注冊初期即做好商標的選擇和篩選工作，盡量多使用獨創(chuàng)性和顯著性高的標識申請商標注冊。