隨著我國商標事業(yè)的發(fā)展，商標申請量爆發(fā)式增長，惡意商標申請行為逐漸成為社會各界關(guān)注的熱點。國家知識產(chǎn)權(quán)局多次駁回搶注涉及新冠疫情和涉及2022 北京冬季奧運會等熱詞的商標申請，產(chǎn)生了廣泛的社會影響。2022 年12 月1 日，《商標代理監(jiān)督管理規(guī)定》（下稱《管理規(guī)定》）開始施行；2023 年1 月13 日，《中華人民共和國商標法修訂草案（征求意見稿）》（下稱《征求意見稿》）公開征求意見。兩部法律法規(guī)均增加或修訂了惡意商標申請規(guī)制條款，我國規(guī)制惡意商標申請的法律體系逐漸形成。

一、惡意商標申請的規(guī)制條款及法新動向

在行政執(zhí)法實踐中，惡意商標申請主要類型包括侵犯他人在先權(quán)利、具有不良影響和不以使用為目的的惡意商標申請三類。規(guī)制惡意商標申請依據(jù)的法律法規(guī)主要為《商標法》《規(guī)范商標申請注冊行為若干規(guī)定》（下稱《若干規(guī)定》）《管理規(guī)定》從規(guī)制對象來看，主要包括對商標申請人、商標代理機構(gòu)兩類主體的規(guī)制。

（一）關(guān)于以《商標法》為基礎(chǔ)的規(guī)制條款

惡意商標申請規(guī)制是以《商標法》為基礎(chǔ)的，其中的規(guī)制條款較為散落且籠統(tǒng)。《商標法》第四條第一款規(guī)定：“不以使用為目的的惡意商標注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回。”第三十二條規(guī)定：“申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。”第十九條第三款規(guī)定：“商標代理機構(gòu)知道或者應(yīng)當(dāng)知道委托人申請注冊的商標屬于本法第四條、第十五條和第三十二條規(guī)定情形的，不得接受其委托。”第六十八條第一款規(guī)定：“商標代理機構(gòu)有下列行為之一的，由工商行政管理部門責(zé)令限期改正，給予警告，處一萬元以上十萬元以下的罰款；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，處五千元以上五萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：……（三）違反本法第四條、第十九條第三款和第四款規(guī)定的。”第六十八條第四款規(guī)定：“對惡意申請商標注冊的，根據(jù)情節(jié)給予警告、罰款等行政處罰；對惡意提起商標訴訟的，由人民法院依法給予處罰。”

（二）關(guān)于商標申請人的規(guī)制條款

《若干規(guī)定》集中對惡意商標注冊的商標申請人制定了規(guī)制條款。其第三條規(guī)定：“申請商標注冊應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。不得有下列行為：

1. 屬于商標法第四條規(guī)定的不以使用為目的惡意申請商標注冊的；

2. 屬于商標法第十三條規(guī)定，復(fù)制、摹仿或者翻譯他人馳名商標的；

3. 屬于商標法第十五條規(guī)定，代理人、代表人未經(jīng)授權(quán)申請注冊被代理人或者被代表人商標的；基于合同、業(yè)務(wù)往來關(guān)系或者其他關(guān)系明知他人在先使用的商標存在而申請注冊該商標的；

4. 屬于商標法第三十二條規(guī)定，損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利或者以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標的

5. 以欺騙或者其他不正當(dāng)手段申請商標注冊的；

6. 其他違反誠實信用原則，違背公序良俗，或者有其他不良影響的。”

（三）關(guān)于商標代理機構(gòu)的規(guī)制條款

《若干規(guī)定》集中梳理了有關(guān)代理機構(gòu)規(guī)制條款。其第四條規(guī)定：“商標代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則。知道或者應(yīng)當(dāng)知道委托人申請商標注冊屬于下列情形之一的，不得接受其委托：

1. 屬于商標法第四條規(guī)定的不以使用為目的惡意申請商標注冊的；

2. 屬于商標法第十五條規(guī)定的；

3. 屬于商標法第三十二條規(guī)定的。商標代理機構(gòu)除對其代理服務(wù)申請商標注冊外，不得申請注冊其他商標，不得以不正當(dāng)手段擾亂商標代理市場秩序。”

《管理規(guī)定》新增了代理機構(gòu)代理具有不良影響商標注冊的法律責(zé)任條款，并將其定性為以不正當(dāng)手段擾亂商標代理市場秩序的行為。其中第二十九條規(guī)定，“有下列情形之一的，屬于商標法第六十八條第一款第二項規(guī)定的以其他不正當(dāng)手段擾亂商標代理市場秩序的行為：（一）知道或者應(yīng)當(dāng)知道委托人以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段申請注冊，或者利用突發(fā)事件、公眾人物、輿論熱點等信息，惡意申請注冊有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的商標，仍接受委托的。”這使得以往國家知識產(chǎn)權(quán)局駁回的涉及新冠疫情和2022 北京冬季奧運會熱詞惡意搶注行為，有了更直接的法律依據(jù)。

（四）關(guān)惡意商標申請規(guī)制的新動向

惡意商標申請規(guī)制是本輪《商標法》修法的重點關(guān)注方向和修訂內(nèi)容之一?！墩髑笠庖姼濉穼阂馍虡松暾埖母拍?、類型和法律責(zé)任進行了集中梳理和規(guī)定，其中第二十二條規(guī)定：“申請人不得惡意申請商標注冊，包括：

1. 不以使用為目的，大量申請商標注冊，擾亂商標注冊秩序的；

2. 以欺騙或者其他不正當(dāng)手段申請商標注冊的；

3. 申請注冊有損國家利益、社會公共利益或者有其他重大不良影響的商標的；

4. 違反本法第十八條、第十九條、第二十三條規(guī)定，故意損害他人合法權(quán)利或者權(quán)益，或者謀取不正當(dāng)利益的；

5. 有其他惡意申請商標注冊行為的。”對惡意商標申請的申請人和代理機構(gòu)法律責(zé)任分別在第六十七條和第八十六條予以規(guī)定。

綜合來看，商標惡意申請的規(guī)制是以《商標法》為基礎(chǔ)，《若干規(guī)定》集中梳理并細化了對商標申請人和代理機構(gòu)的規(guī)制條款；《管理規(guī)定》主要解釋了《商標法》中代理機構(gòu)條款的具體情形，補充了代理具有不良影響商標申請的規(guī)制條款；《征求意見稿》對惡意商標申請概念和范疇的梳理整合，體現(xiàn)出對惡意商標申請規(guī)制法律基礎(chǔ)的重視和夯實?？傊@三部法律法規(guī)初步構(gòu)建起了惡意商標申請規(guī)制較為完善的法律體系。

二、對商標惡意申請規(guī)制的拓展思考

（一）對不以使用為目的惡意商標申請的考察

《商標審查審理指南》（2021）明確，《商標法》第四條第一款中的“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”是指“申請人并非基于生產(chǎn)經(jīng)營活動的需要，而提交大量商標注冊申請，缺乏真實使用意圖，不正當(dāng)占用商標資源，擾亂商標注冊秩序的行為”。所謂 “不以使用為目的”申請商標注冊的行為是指申請人在申請注冊商標的時候，既無實際使用商標的目的，也無準備使用商標的行為，或者依據(jù)合理推斷，無實際使用商標的可能性。

在商標執(zhí)法實踐中，當(dāng)事人往往通過多個關(guān)聯(lián)或不關(guān)聯(lián)主體申請注冊并囤積商標，隱蔽性更強，對確認不以使用為目的的案件調(diào)查和證據(jù)收集提出了更高的要求。同時，要注意分辨防御性商標與以轉(zhuǎn)讓牟利為意圖的商標囤積行為。

（二）對侵犯特定主體民事權(quán)利行為的規(guī)制

“不以使用為目的的惡意”中的“惡意”是指不以使用為目的大量申請商標和意欲借此牟利的意圖，與“惡意搶注”中的“惡意”并不相同。“傍名牌”“蹭熱點”等商標惡意搶注行為，如僅損害特定主體的民事利益，不涉及損害公共利益的，應(yīng)適用相對理由條款予以規(guī)制，不屬于“不以使用為目的的惡意商標注冊申請”規(guī)制情形。當(dāng)然，如果惡意搶注商標數(shù)量較大，不正當(dāng)占用商標資源，擾亂商標注冊秩序的，則應(yīng)同時適用《商標法》第四條第一款予以規(guī)制。

需要思考的問題是：僅損害特定主體的民事利益，不涉及損害公共利益的，是依據(jù)被侵權(quán)人的請求啟動規(guī)制程序，還是行政機關(guān)可以直接以公權(quán)力介入處理商標搶注行為？筆者認為，無論參照商標權(quán)的私權(quán)屬性和商標侵權(quán)的法律責(zé)任條款，還是從案件事實調(diào)查的角度，都應(yīng)當(dāng)考察被侵權(quán)人的主觀意愿，依據(jù)被侵權(quán)人請求，發(fā)起惡意商標搶注的行政處理程序。

（三）對有關(guān)“禁用標志”的商標申請及代理行為的規(guī)制尚待完善

從上述三部商標法律規(guī)范中可以看出，對于不以使用為目的申請、侵犯在先權(quán)利、造成社會不良影響的商標惡意申請行為均有了可以適用的規(guī)制條款，但《商標法》第十條“禁用標志”的商標申請及代理行為規(guī)制在立法層面仍為空白。

從理論上講，禁用標志的條文本意是禁止使用，當(dāng)然地禁止注冊，說明使用和注冊禁用標志具有很高的危害性和惡劣性，無論在實踐中是否發(fā)生，禁用標志的申請及代理行為也應(yīng)當(dāng)成為被禁止的違法行為，歸為惡意商標申請的范疇。從實踐上講，國家知識產(chǎn)權(quán)局對以社會熱詞申請注冊商標的駁回多數(shù)依據(jù)的是現(xiàn)行《商標法》第十條第一款第（七）項。這些被駁回的商標注冊行為和代理行為都應(yīng)該受到規(guī)制，但現(xiàn)行的法律法規(guī)只對“有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的”禁用標志申請及代理行為有規(guī)制條款，對其他情形的禁用標志的申請及代理行為仍需在立法層面探討，設(shè)立規(guī)制條款。