商標(biāo)侵權(quán)案件中，被控侵權(quán)人可能會(huì)根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法第六十四條的規(guī)定，提出涉案商標(biāo)權(quán)利人此前三年內(nèi)未實(shí)際使用過(guò)涉案商標(biāo)等抗辯理由，以此來(lái)免除因商標(biāo)侵權(quán)引發(fā)的賠償責(zé)任。此時(shí)，準(zhǔn)確認(rèn)定商標(biāo)權(quán)利人的商標(biāo)使用行為尤為重要。

近日，廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院審結(jié)了中海化公司起訴恒榆泰公司商標(biāo)侵權(quán)糾紛一案，認(rèn)定中?；驹跓o(wú)生產(chǎn)廠家等信息的產(chǎn)品上使用“中旗”商標(biāo)（下稱涉案商標(biāo)）屬于商標(biāo)法意義上的商標(biāo)使用，駁回了恒榆泰公司提出的中?；敬饲叭陜?nèi)未實(shí)際使用過(guò)該商標(biāo)的抗辯，判令恒榆泰公司就涉案被訴商標(biāo)侵權(quán)行為賠償中?；窘?jīng)濟(jì)損失。

“中旗”商標(biāo)引發(fā)糾紛

中?；境闪⒂?004年8月，主要經(jīng)營(yíng)范圍為五金產(chǎn)品、化工產(chǎn)品的技術(shù)開發(fā)與銷售以及進(jìn)出口業(yè)務(wù)。2015年1月，中?；驹诼然铩⒘蛩猁}與鎳鹽類別上獲準(zhǔn)注冊(cè)了第13219034號(hào)涉案商標(biāo)。

恒榆泰公司成立于2016年5月，主要經(jīng)營(yíng)化工產(chǎn)品批發(fā)、橡膠制品批發(fā)等。

2021年5月，中海化公司發(fā)現(xiàn)恒榆泰公司在網(wǎng)絡(luò)上售賣的桶裝氯化鋅產(chǎn)品涉嫌侵犯涉案注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。在固定證據(jù)后，中?；緦⒑阌芴┕驹V至一審法院，請(qǐng)求法院判令對(duì)方停止侵權(quán)并賠償經(jīng)濟(jì)損失。

恒榆泰公司辯稱，根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法第六十四條規(guī)定，注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人不能證明此前三年內(nèi)實(shí)際使用過(guò)該注冊(cè)商標(biāo)，也不能證明因侵權(quán)行為受到其他損失的，被控侵權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任?，F(xiàn)有證據(jù)表明，中?；具B續(xù)三年未使用涉案商標(biāo)，因此，恒榆泰公司不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

為證明自己有實(shí)際商標(biāo)使用行為，中?；鞠蚍ㄔ禾峤涣嗽摴镜恼仿然\商品實(shí)物，但其提交的商品實(shí)物包裝上僅有涉案注冊(cè)商標(biāo)而無(wú)企業(yè)名稱等信息，屬于“三無(wú)產(chǎn)品”。對(duì)此，中?；窘忉尫Q，正品包裝沒(méi)有廠家信息是由于氯化鋅屬于工業(yè)原料，購(gòu)銷方在中?；咎庂I入后會(huì)進(jìn)行二次包裝或者加工，按交易習(xí)慣，中?；緯?huì)向購(gòu)銷方提供不加印生產(chǎn)信息的包裝。

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，恒榆泰公司被控侵權(quán)產(chǎn)品上使用的標(biāo)識(shí)起到了識(shí)別商品來(lái)源的作用，屬于商標(biāo)性使用，與中海化公司涉案商標(biāo)基本相同，并且核定使用范圍相同，恒榆泰公司的銷售行為侵犯了涉案注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。

據(jù)此，一審法院僅判決恒榆泰公司停止涉案侵權(quán)行為及賠償中?；緸橹浦股姘盖謾?quán)行為的合理開支7117元，未判令賠償中?；窘?jīng)濟(jì)損失。

判令賠償經(jīng)濟(jì)損失

一審判決作出后，中?；旧显V至廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院，其主要上訴理由是：即使中?；镜恼钒b存在缺陷瑕疵，也不能否認(rèn)涉案商標(biāo)實(shí)際使用的事實(shí)。廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院經(jīng)審理后作出二審判決，認(rèn)定恒榆泰公司構(gòu)成侵權(quán)，須賠償中?；窘?jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用。

該案二審主審法官朱文彬在接受中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)采訪時(shí)表示，根據(jù)相關(guān)司法解釋，任何將自己的姓名、名稱、商標(biāo)或者可資識(shí)別的其他標(biāo)識(shí)體現(xiàn)在產(chǎn)品上，表示其為產(chǎn)品制造者的企業(yè)或個(gè)人，均屬于我國(guó)民法典和產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的“生產(chǎn)者”。因此，商標(biāo)可作為識(shí)別生產(chǎn)者的依據(jù)，即使是“三無(wú)產(chǎn)品”的商標(biāo)，也能發(fā)揮此種功能。具體到該案，法院判斷是否屬于商標(biāo)法意義上的使用，首先應(yīng)當(dāng)審查中?；咎峤坏纳唐穼?shí)物是否確實(shí)為中?；咀孕猩a(chǎn)的產(chǎn)品。對(duì)此判斷應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)，如能夠證明產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售流通、交易情況的證據(jù)，判斷產(chǎn)品是否為中?；咀孕猩a(chǎn)并交付給經(jīng)銷商的產(chǎn)品。其次，如產(chǎn)品未標(biāo)注生產(chǎn)廠名、廠址，但由于產(chǎn)品上標(biāo)有中?；镜淖?cè)商標(biāo)，也可以據(jù)此判斷商標(biāo)權(quán)利人、產(chǎn)品使用者的信息。商標(biāo)可以起到識(shí)別產(chǎn)品制造者來(lái)源的作用，應(yīng)當(dāng)屬于商標(biāo)法意義上的使用。最后，判斷權(quán)利人是否在商業(yè)行為中存在商標(biāo)使用行為，還應(yīng)結(jié)合在案證據(jù)綜合判斷。

“該案中，中海化公司除提交了其商業(yè)經(jīng)營(yíng)中使用涉案注冊(cè)商標(biāo)的產(chǎn)品實(shí)物外，還提交了關(guān)于買賣過(guò)程的聊天記錄中包含涉案注冊(cè)商標(biāo)、包含涉案注冊(cè)商標(biāo)的《購(gòu)銷合同》復(fù)印件以及對(duì)應(yīng)的部分發(fā)票和轉(zhuǎn)賬銀行，能夠證明涉案商標(biāo)使用在商品包裝以及商品交易中，進(jìn)一步強(qiáng)化了中?；旧虡?biāo)使用的證明?！敝煳谋虮硎?，綜上，廣州知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院改判恒榆泰公司停止侵權(quán)，對(duì)中?；镜慕?jīng)濟(jì)損失及合理開支予以賠償。

明確商標(biāo)使用行為

該案的審理涉及商標(biāo)侵權(quán)損害賠償責(zé)任中的此前三年不使用抗辯問(wèn)題，具體涉及商標(biāo)使用的合法性問(wèn)題。兩審法院對(duì)該案中原告在“三無(wú)產(chǎn)品”上使用商標(biāo)的行為作出了不同的認(rèn)定，引發(fā)了業(yè)內(nèi)關(guān)注。

廣東外語(yǔ)外貿(mào)大學(xué)教授王太平在接受本報(bào)采訪時(shí)表示，就商標(biāo)使用合法性問(wèn)題，我國(guó)學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界存有爭(zhēng)議。在該案中，盡管商標(biāo)權(quán)利人的產(chǎn)品屬于標(biāo)注信息不齊全的產(chǎn)品，但法院認(rèn)為該問(wèn)題屬于行政機(jī)關(guān)管理規(guī)范的范圍，是其他法律而不是商標(biāo)法的調(diào)整范圍，產(chǎn)品是否屬于“三無(wú)產(chǎn)品”并不影響商標(biāo)使用的認(rèn)定。

“商標(biāo)使用是能夠使相關(guān)公眾形成對(duì)商標(biāo)的認(rèn)識(shí)和評(píng)價(jià)的一種商標(biāo)利用過(guò)程與方式，只要相關(guān)公眾能夠認(rèn)定商標(biāo)，形成對(duì)商標(biāo)的評(píng)價(jià)，這種使用就是商標(biāo)使用。促進(jìn)商標(biāo)使用是商標(biāo)法的重要目標(biāo)，該案終審判決將合法性問(wèn)題剝離出商標(biāo)使用概念，有助于區(qū)分商標(biāo)法與其他法律，有助于認(rèn)識(shí)和實(shí)現(xiàn)商標(biāo)法的本旨。”王太平表示。

那么，對(duì)于企業(yè)而言，應(yīng)采取怎樣的措施以有效避免此類糾紛，進(jìn)而保障自身權(quán)益？

王太平認(rèn)為，對(duì)于商標(biāo)權(quán)人而言，建立自己的商標(biāo)使用檔案是非常重要的，若沒(méi)有相關(guān)使用證據(jù)，將來(lái)發(fā)生商標(biāo)糾紛時(shí)則難免被動(dòng)。商標(biāo)使用的相關(guān)證明材料必須保存原件，并盡可能建立電子檔案，運(yùn)用時(shí)間戳等方式固定好證據(jù)。而對(duì)于恒榆泰公司這類經(jīng)營(yíng)者來(lái)說(shuō)，在向市場(chǎng)提供商品或服務(wù)時(shí)，使用相關(guān)標(biāo)志必須進(jìn)行相關(guān)檢索，不僅需要通過(guò)商標(biāo)查詢系統(tǒng)檢索可能沖突的注冊(cè)商標(biāo)，還需要通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)檢索可能沖突的同行業(yè)的商號(hào)等，盡可能事先避免侵權(quán)行為的發(fā)生。