2021 年11 月16 日，國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局對(duì)外公布了新制定的《商標(biāo)審查審理指南》。下篇“商標(biāo)審查審理篇”第十九章專章設(shè)置了《商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)審查意見(jiàn)通知書(shū)》（以下簡(jiǎn)稱“審查意見(jiàn)書(shū)”）。明確指出了審查意見(jiàn)書(shū)系商標(biāo)注冊(cè)實(shí)質(zhì)審查程序中審查員自由裁量權(quán)組成部分，并明確列舉了審查員依照自由裁量可以通過(guò)發(fā)審查意見(jiàn)書(shū)的形式要求申請(qǐng)人做出說(shuō)明或者修正的18 種情形。那么，什么是審查意見(jiàn)書(shū)？審查意見(jiàn)書(shū)適用的法律依據(jù)是什么？什么情況下會(huì)收到審查意見(jiàn)書(shū)？其現(xiàn)實(shí)意義有哪些？筆者結(jié)合審查中的具體案例進(jìn)行了梳理，以期拋磚引玉。

一、審查意見(jiàn)書(shū)解讀

審查意見(jiàn)書(shū)是商標(biāo)注冊(cè)部門在審查工作中認(rèn)為商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)涉及不符合規(guī)定，但經(jīng)說(shuō)明或修正后有可能克服前述障礙等情形的，依據(jù)《商標(biāo)法》及《商標(biāo)法實(shí)施條例》的有關(guān)規(guī)定，視審查實(shí)際情況需要，要求商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人或其代理人在法定期限內(nèi)對(duì)其商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)做出說(shuō)明或者修正，并提供相應(yīng)補(bǔ)充證據(jù)或補(bǔ)正文件的法定程序。簡(jiǎn)單來(lái)講，就是國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局在實(shí)質(zhì)審查時(shí)，發(fā)現(xiàn)了一些可能要駁回的情形，在做出處理前，給申請(qǐng)人一個(gè)機(jī)會(huì)，讓申請(qǐng)人提供相關(guān)說(shuō)明、證據(jù)或修正等，如符合要求，就不會(huì)以此理由駁回了。其中包含三個(gè)要點(diǎn)：

（1）適用原則：意見(jiàn)書(shū)只適用于不違反公序良俗、無(wú)不良影響的商標(biāo)，對(duì)于觸及審查底線的商標(biāo)應(yīng)堅(jiān)決予以駁回；

（2）適用范圍：申請(qǐng)商標(biāo)有可修改余地，這對(duì)審查員能力提出更高要求，需通過(guò)自身專業(yè)技能提出可修改的合理化建議，使得申請(qǐng)人通過(guò)該建議進(jìn)行專項(xiàng)修正，提高通過(guò)率；

（3）時(shí)間節(jié)點(diǎn)：對(duì)于審查員來(lái)講，審查意見(jiàn)書(shū)的發(fā)送原則上不應(yīng)超過(guò)審查時(shí)限；對(duì)于申請(qǐng)人來(lái)講，應(yīng)在法定期限內(nèi)修正，不能延誤回文期限。

二、法律依據(jù)分析

審查意見(jiàn)書(shū)在遵從《商標(biāo)法》《商標(biāo)法實(shí)施條例》等審查依據(jù)法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行甄別審查?！渡虡?biāo)法》第二十九條、《商標(biāo)法實(shí)施條例》第十一條及第二十三條對(duì)審查意見(jiàn)書(shū)做了相關(guān)法律解釋，并對(duì)審查期及回文的時(shí)限明確了要求。

《商標(biāo)法》第二十九條規(guī)定，商標(biāo)局認(rèn)為商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)內(nèi)容需要說(shuō)明或者修正的，可以要求申請(qǐng)人做出說(shuō)明或者修正。申請(qǐng)人未做出說(shuō)明或者修正的，不影響商標(biāo)局做出審查決定。作為商標(biāo)審查依據(jù)，《商標(biāo)法實(shí)施條例》第二十三條做補(bǔ)充說(shuō)明，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)自收到商標(biāo)局通知之日起15 日內(nèi)作出說(shuō)明或者修正。（該條例強(qiáng)化了對(duì)補(bǔ)充說(shuō)明或修正的要求，同時(shí)明確了審查意見(jiàn)書(shū)的時(shí)限要求。）

對(duì)于“審查期間”的深入解讀?！渡虡?biāo)法實(shí)施條例》第十一條規(guī)定下列期間不計(jì)入商標(biāo)審查、審理期限：第（二）項(xiàng)當(dāng)事人需要補(bǔ)充證據(jù)或補(bǔ)正文件的期間以及因當(dāng)事人更換需要重新答辯的期間。（審查意見(jiàn)書(shū)簽發(fā)之日起至商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人或其代理人提供補(bǔ)充證據(jù)或者補(bǔ)正文件之日止的期間，不計(jì)入商標(biāo)審查期限。）

三、關(guān)于適用情形的理解

2016 年修正的《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》列舉了4 種發(fā)送審查意見(jiàn)書(shū)的情形，《指南》進(jìn)一步將發(fā)送審查意見(jiàn)書(shū)的情形擴(kuò)充為18 種，下面談?wù)勗趯彶閷?shí)踐中這些部分具體情形的適用：

（1）具有《商標(biāo)法》第十條第一款第（二）、（三）、（四）項(xiàng)和第二款但書(shū)規(guī)定情形的，經(jīng)申請(qǐng)人提供補(bǔ)充證據(jù)或補(bǔ)正文件后，相關(guān)商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)具有準(zhǔn)予初步審定的可能性。

（2）商標(biāo)含有與我國(guó)國(guó)家名稱相同或者近似的文字，但其整體是企事業(yè)單位簡(jiǎn)稱的（適用此條需具備以下條件：申請(qǐng)人主體資格是經(jīng)國(guó)務(wù)院或其授權(quán)的機(jī)關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的，申請(qǐng)人名稱是經(jīng)名稱登記機(jī)關(guān)依法登記，申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與申請(qǐng)人名稱的簡(jiǎn)稱一致，簡(jiǎn)稱是經(jīng)國(guó)務(wù)院或其授權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。）

（3）申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)直接涉及國(guó)內(nèi)外知名的重大賽事、展會(huì)等活動(dòng)，但經(jīng)查詢公開(kāi)信息能夠推定該申請(qǐng)人與該賽事、展會(huì)等活動(dòng)的主辦方存在關(guān)聯(lián)，具有獲得主辦方授權(quán)其在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)指定的商品或者服務(wù)項(xiàng)目上使用該標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的可能性。

（4）商標(biāo)中包含具有一定知名度的自然人的姓名或肖像，且并非申請(qǐng)人本人的姓名或肖像，易導(dǎo)致消費(fèi)者對(duì)商品或者服務(wù)的來(lái)源產(chǎn)生誤認(rèn)，如經(jīng)查詢公開(kāi)信息能夠推定該自然人和申請(qǐng)人存在關(guān)聯(lián)的可能性，可以要求申請(qǐng)人提供該自然人授權(quán)其在商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)指定的商品或者服務(wù)項(xiàng)目上以該自然人的姓名或肖像申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的相關(guān)補(bǔ)充證據(jù)或補(bǔ)正文件。

（5）三維標(biāo)志商標(biāo)中的立體形狀不具有顯著特征，需要申請(qǐng)人聲明放棄專用權(quán)。

（6）對(duì)審查決定有重大影響的在先商標(biāo)處于變更、轉(zhuǎn)讓或申請(qǐng)人名義更正程序中，但變更、轉(zhuǎn)讓或更正決定在該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的法定審查周期內(nèi)無(wú)法作出的，可以發(fā)審查意見(jiàn)書(shū)告知申請(qǐng)人可以依法提交請(qǐng)求暫緩審查的書(shū)面申請(qǐng)，等待在先案件審理結(jié)果的期間，不計(jì)入該商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的審查期限。

（7）涉嫌不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，可以要求申請(qǐng)人就申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)意圖及使用情況作出說(shuō)明。

（8）其他確有必要使用的情形。

四、審查意見(jiàn)書(shū)的意義

商標(biāo)審查意見(jiàn)書(shū)制度的施行為商標(biāo)審查部門與申請(qǐng)人之間架起了溝通的橋梁，使申請(qǐng)人的申請(qǐng)商標(biāo)在準(zhǔn)予注冊(cè)與駁回申請(qǐng)之間有了一個(gè)修正、解釋、爭(zhēng)辯的機(jī)會(huì)，避免了申請(qǐng)人申請(qǐng)商標(biāo)被直接駁回及后續(xù)復(fù)審救濟(jì)的行政資源浪費(fèi)，使審查工作增添了人文關(guān)懷的色彩，最大化地保護(hù)了申請(qǐng)人的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)權(quán)，是保護(hù)商標(biāo)申請(qǐng)人權(quán)利的一項(xiàng)重要舉措。

需要注意的是，對(duì)于申請(qǐng)人來(lái)講，并非收到《商標(biāo)審查意見(jiàn)書(shū)》就等于抓到了救命稻草，希望申請(qǐng)人熟悉商標(biāo)注冊(cè)流程，熟知商標(biāo)法律知識(shí)，并且能夠在今后申請(qǐng)商標(biāo)的過(guò)程中，有效運(yùn)用審查意見(jiàn)書(shū)中的建議。