顏色組合商標(biāo)是指由兩種或兩種以上顏色，以一定的比例、按照一定的排列順序組合而成的商標(biāo)，自2001年《商標(biāo)法》修訂后在中國開始可以獲準(zhǔn)注冊并得到保護(hù)。作為非傳統(tǒng)商標(biāo)，顏色組合商標(biāo)的司法保護(hù)在中國的立法保護(hù)歷史剛剛走過二十個年頭，尚在萌芽階段，相關(guān)案例較少，并且面臨一些傳統(tǒng)商標(biāo)不會普遍面臨的問題。本文中，筆者將通過對一些典型案例的分析，對顏色組合商標(biāo)在我國的司法保護(hù)需要注意的幾個問題進(jìn)行討論。

1. 顏色組合商標(biāo)的保護(hù)對象

首先，有很多人可能對顏色組合商標(biāo)的定義較為陌生，往往容易將其與指定顏色的圖形商標(biāo)等相混淆，從而搞錯顏色組合商標(biāo)保護(hù)的對象，筆者在此作簡單說明。顏色組合商標(biāo)不限定具體的形狀，它的形狀一般是隨著商品本身形狀的不同而變化，在商標(biāo)申請時一般會注明顏色組合具體的使用方式，而指定顏色的圖形商標(biāo)必須有固定的形狀，實際使用樣態(tài)一般應(yīng)與注冊商標(biāo)圖樣一致。

由于在商標(biāo)注冊證沒有對顏色組合商標(biāo)這一類型加以明確的標(biāo)注，顏色組合商標(biāo)與指定顏色的圖形商標(biāo)可能難以區(qū)分，所以在權(quán)利行使時，證明其享有專用權(quán)的商標(biāo)是一個顏色組合商標(biāo)而非指定顏色的圖形商標(biāo)是一個需要注意的問題。在“迪爾公司訴九方泰禾國際重工(青島)股份有限公司等侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭案[i]”中，法院認(rèn)為“當(dāng)事人主張保護(hù)的商標(biāo)是作為顏色組合商標(biāo)申請并限定具體使用方式,商標(biāo)注冊人能夠提供證據(jù)證明其取得該顏色組合商標(biāo)專用權(quán)是因為其申請時限定了具體使用方式,而且商標(biāo)注冊人的權(quán)利范圍與公眾的認(rèn)知不會產(chǎn)生沖突的,在此情況下不能僅僅依據(jù)商標(biāo)注冊證上標(biāo)注的商標(biāo)圖樣機(jī)械的確定顏色組合商標(biāo)的權(quán)利范圍。”，所以作為權(quán)利人，在提交商標(biāo)注冊證作為權(quán)利證據(jù)時，還可以同時提交商標(biāo)申請書和實際使用證據(jù)以證明自己的注冊商標(biāo)為顏色組合商標(biāo)。比如本案中，迪爾公司申請注冊商標(biāo)的申請書中聲明了其商標(biāo)為顏色組合商標(biāo)，并附有文字說明：“綠色用于車身、黃色用于車輪”，同時也提交了相關(guān)的使用證據(jù)，從而作為顏色組合商標(biāo)獲得了保護(hù)。

2. 顏色組合商標(biāo)的侵權(quán)判定

指定顏色的圖形商標(biāo)等傳統(tǒng)類型的商標(biāo)往往貼附在商品或其包裝之上，與商品本身存在物理上的獨立性，而顏色組合商標(biāo)卻經(jīng)常與商品融為一體按照申請時注明的使用方式使用，存在與商品難以分離的情況。所以在侵權(quán)判斷時，雖然也會采用是否會構(gòu)成混淆這一一般判斷標(biāo)準(zhǔn)，但在商標(biāo)標(biāo)識方面，與傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)案件不同，不能僅考慮商標(biāo)圖樣中的顏色本身是否相同或近似，顏色的使用方式也是要考慮的一個問題。

在烙克賽克公司與美商思科電氣(蘇州)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案件[ii]中，烙克賽克公司在申請注冊涉案商標(biāo)時，已在申請書中明確聲明該商標(biāo)為顏色組合商標(biāo)，并在所提交的文字說明中明確了顏色使用的具體方式是：藍(lán)色和黑色以同心圓的形式使用在指定商品上，黑色圓圈位于中心位置，四周圍繞藍(lán)框。法院認(rèn)定被控侵權(quán)標(biāo)識呈現(xiàn)的黑色在內(nèi)、藍(lán)黑相間的排列方式符合涉案商標(biāo)的使用方式描述，整體視覺外觀上并無明顯不同，按照相關(guān)公眾一般的注意程度，應(yīng)當(dāng)判定為相同商標(biāo)。從中可以看出，要認(rèn)定侵權(quán)，被控侵權(quán)商品也符合原告商標(biāo)描述的使用方式。

3.其它需要注意的問題

與普通商標(biāo)侵權(quán)案件的判定一致，顏色組合商標(biāo)的侵權(quán)判定中，也應(yīng)考慮權(quán)利人的顏色組合商標(biāo)的知名度，以及被控侵權(quán)人使用顏色組合商標(biāo)的惡意，這有利于混淆的認(rèn)定及賠償額的提高。

另外，顏色組合商標(biāo)先天顯著性較低，往往需要權(quán)利人通過大量的宣傳使用獲得顯著性才能獲得注冊。但在獲得注冊后也不能掉以輕心，如果不注意后續(xù)的持續(xù)使用或者怠于權(quán)利行使而被同業(yè)者大量模仿導(dǎo)致造成顏色組合商標(biāo)的知名度和顯著性降低，存在被無效宣告的風(fēng)險。