商標(biāo)監(jiān)測是維護(hù)商標(biāo)權(quán)利的主要方式之一，是指商標(biāo)權(quán)利人在商標(biāo)公告中持續(xù)尋找與自己注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)的行為。通過商標(biāo)監(jiān)測，商標(biāo)權(quán)利人可以及時(shí)發(fā)現(xiàn)他人的搶注或模仿行為，以便采取適當(dāng)措施制止他人“傍名牌”的行為，維護(hù)企業(yè)品牌形象。商標(biāo)監(jiān)測對于負(fù)責(zé)商標(biāo)事務(wù)的人來說，已經(jīng)是一項(xiàng)非常熟悉的日常工作，但大多數(shù)企業(yè)開展商標(biāo)監(jiān)測工作的范圍僅限于國內(nèi)，那么，國際商標(biāo)監(jiān)測有什么特殊之處，存在哪些難點(diǎn)，將是本文要嘗試探討的內(nèi)容。

一、我國企業(yè)海外商標(biāo)保護(hù)現(xiàn)狀

根據(jù)中華商標(biāo)協(xié)會與科睿唯安聯(lián)合發(fā)布的報(bào)告《大數(shù)據(jù)視野下的中國商標(biāo)“出海”四十年》，在“六五”到“八五”（1981-1995年）期間，我國企業(yè)的海外商標(biāo)申請量仍然非常匱乏，但是從“十一五”（2006-2010年）開始，則開啟了15年的瘋狂增長模式，2020年的海外商標(biāo)申請量是2010年的近十倍。由此可見，近年來我國企業(yè)海外商標(biāo)注冊保護(hù)意識已經(jīng)覺醒，主動保護(hù)意愿明顯提高。

但是，從中華商標(biāo)協(xié)會商標(biāo)海外維權(quán)委員會歷年發(fā)布的《中華商標(biāo)協(xié)會會員企業(yè)國際商標(biāo)監(jiān)測預(yù)警報(bào)告》可以看出，我國企業(yè)的商標(biāo)在海外被搶注的情況仍然屢見不鮮。以2020年度報(bào)告為例，在313家會員企業(yè)中，有50家企業(yè)的商標(biāo)在海外遭遇搶注，被搶注比例高達(dá)16%，平均每家企業(yè)有1.7件商標(biāo)被搶注，平均每家企業(yè)約在1.5個(gè)國家和地區(qū)被搶注。

由此可見，雖然我國企業(yè)的海外商標(biāo)保護(hù)意識顯著增強(qiáng)，但是在海外被搶注的情況仍然頻發(fā)，需要企業(yè)重點(diǎn)關(guān)注。

二、商標(biāo)國際監(jiān)測預(yù)警的必要性

1、歐洲大多數(shù)國家不審查相對理由，不會主動駁回相同或近似商標(biāo)。

商標(biāo)權(quán)屬于私權(quán)，歐洲大多數(shù)國家對于這一理念貫徹得尤其到位，在商標(biāo)注冊申請的審查過程中，審查機(jī)關(guān)只依職權(quán)審查駁回申請的絕對理由，不會主動引證相同或近似的在先商標(biāo)下發(fā)駁回，將相對理由留待異議程序解決，這一點(diǎn)與我國商標(biāo)法律制度有明顯區(qū)別，需要企業(yè)引起特別注意。因此，即便企業(yè)已經(jīng)在這些國家注冊了商標(biāo)，也需要主動開展商標(biāo)監(jiān)測工作，及時(shí)發(fā)現(xiàn)搶注商標(biāo)，并采取制止措施，否則搶注商標(biāo)將直接通過審查。

2、南美洲國家商標(biāo)審查相對寬松，有些近似商標(biāo)容易通過審查。

秘魯、哥倫比亞等國家采用“先公告再審查”的模式，大致注冊流程為：申請—形式審查—公告—實(shí)質(zhì)審查—核準(zhǔn)注冊。在商標(biāo)形式審查通過后直接予以公告，若公告期間無人提出異議，將進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查以決定是否予以核準(zhǔn)保護(hù)，這種制度也體現(xiàn)了“私權(quán)優(yōu)先”的原則。雖然這些國家也會審查相對理由，但是由于在前期公告期間已經(jīng)給與了商標(biāo)權(quán)利人主動維護(hù)權(quán)利的機(jī)會，審查機(jī)構(gòu)的工作往往比較松懈，對商標(biāo)近似判斷的標(biāo)準(zhǔn)把握得比較寬松，放任一些明顯近似的商標(biāo)申請通過審查，進(jìn)而核準(zhǔn)注冊。

如果商標(biāo)權(quán)利人未及時(shí)發(fā)現(xiàn)在后沖突申請，或者雖然發(fā)現(xiàn)了在后沖突申請，但是寄希望于審查機(jī)構(gòu)主動引證在先商標(biāo)下發(fā)駁回，萬一發(fā)生了審查疏漏的情況，則只能眼睜睜地看著商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊，然后再采取救濟(jì)措施費(fèi)時(shí)費(fèi)力費(fèi)錢。

3、很多國家檢索中文和圖形商標(biāo)的難度大，存在漏審的情況。

首先，商標(biāo)審查的全面性和準(zhǔn)確性，在很大程度上會受限于數(shù)據(jù)庫的情況。而數(shù)據(jù)庫的檢索能力一般基于各個(gè)國家的科技發(fā)展程度，往往經(jīng)濟(jì)發(fā)展越發(fā)達(dá)的國家，如歐美地區(qū)的國家，相對而言數(shù)據(jù)庫的檢索能力越強(qiáng)大；對于數(shù)據(jù)庫能力稍弱的國家，如非洲地區(qū)的國家，很可能會檢索不出在先相同或者近似的商標(biāo)。

其次，各個(gè)國家數(shù)據(jù)庫的錄入規(guī)則并不相同，比如是否錄入發(fā)音，如何記錄發(fā)音，是否錄入非當(dāng)?shù)卣Z言商標(biāo)的含義，記錄的含義是否準(zhǔn)確，是否簡單把非當(dāng)?shù)卣Z言的商標(biāo)錄入為“圖形”等等。因此即使用相同的關(guān)鍵詞進(jìn)行查詢，有些國家的數(shù)據(jù)庫并不會查詢到結(jié)果，從客觀上導(dǎo)致必然的漏審。比如俄羅斯，中文會直接被視為圖形審查，從外形上判斷是否近似，不審查具體讀音、含義，所以很容易出現(xiàn)中文相同或者近似，但是審查員并未下發(fā)駁回的情況。針對圖形商標(biāo)，雖然可以根據(jù)圖形要素維也納分類進(jìn)行歸類，但是對于同一事物，不同的人可能有不同的認(rèn)識，劃分的類別有所差異，最終導(dǎo)致商標(biāo)審查遺漏。

最后，各個(gè)國家的審查規(guī)則有一定差異，各個(gè)審查員的審查水平、文化背景并不一致，加之商標(biāo)審查本身具有較強(qiáng)的主觀性，所以從主觀上不可避免會造成一定程度的漏審。在海外商標(biāo)申請中，尤其是中文和圖形商標(biāo)，檢索的難度會更加明顯。對于大部分的國家來說，中文是無法拼讀、不知含義和難以記憶的，所以如何將中文商標(biāo)錄入數(shù)據(jù)庫和制定對中文商標(biāo)的審查規(guī)則就更加困難。

筆者在代理美國商標(biāo)的過程中，就遇到過一個(gè)典型案例，企業(yè)已經(jīng)在先注冊了某中文商標(biāo)，后來又有人提出相同商標(biāo)的注冊申請，但是在后商標(biāo)居然初審公告，企業(yè)知道后感到非常詫異。究其原因，是在后商標(biāo)和在先商標(biāo)提交美國注冊申請時(shí)備注的讀音和含義不一樣，特別是在讀音方面，在先商標(biāo)是按照普通話發(fā)音規(guī)則提交的讀音，而在后商標(biāo)是按照英語發(fā)音規(guī)則提交的讀音，所以很明顯是有預(yù)謀的搶注行為，故意隱藏?fù)屪⒁鈭D規(guī)避駁回風(fēng)險(xiǎn)。

4、注冊后再進(jìn)行無效宣告/撤銷的操作難度、費(fèi)用支出往往遠(yuǎn)大于異議程序。

做一個(gè)簡單易懂的對比，對商標(biāo)提出異議申請，是在商標(biāo)申請過程中且尚未確權(quán)狀態(tài)下的法律救濟(jì)程序，而無效宣告/撤銷申請，是在商標(biāo)已經(jīng)注冊成功之后的法律救濟(jì)程序。注冊成功就代表已經(jīng)具有了很大程度上的穩(wěn)定性和公示公信力。對比處理權(quán)利尚不穩(wěn)定的商標(biāo)和已經(jīng)注冊成功的商標(biāo)，顯而易見，后者的難度會更大。

前期異議和后期無效宣告/撤銷的受理機(jī)關(guān)一般并不相同，前期異議的受理機(jī)關(guān)一般是商標(biāo)申請的審查機(jī)關(guān)，而無效宣告/撤銷的受理機(jī)關(guān)有可能是其他行政機(jī)關(guān)或者法院，比如：馬來西亞、澳大利亞、印度尼西亞等國家的無效宣告/撤銷程序是在法院受理和處理。

另外，前期異議和后期無效宣告/撤銷對質(zhì)證要求和舉證責(zé)任的要求也不盡一致，通常情況下，后期無效宣告/撤銷的要求會比前期異議更高，審查也會更加嚴(yán)格和謹(jǐn)慎。比如在印度尼西亞、中國香港等國家和地區(qū)，以“商標(biāo)注冊之后法定期限不使用為由”提出撤銷，法律規(guī)定會明確要求由撤銷方承擔(dān)舉證責(zé)任。相應(yīng)地，面對不同的審查要求和證據(jù)要求，面對不同的審理機(jī)關(guān)，應(yīng)對不同的行政程序或者司法程序，費(fèi)用也會有較大差異，往往后期無效宣告/撤銷的費(fèi)用成本都大于前期異議。以印度尼西亞為例，異議程序的費(fèi)用大約為2000~3000美元，而無效宣告/撤銷通常需要2~3萬美元，費(fèi)用差距懸殊。

5、如未及時(shí)發(fā)現(xiàn)搶注商標(biāo)，超過法定期限后，可能因?yàn)闄?quán)利懈怠導(dǎo)致無法打掉搶注商標(biāo)。

為了定分止?fàn)幒凸?jié)約司法成本等因素考慮，有些國家和地區(qū)有“超過某法定期限后，將不能對商標(biāo)提起無效宣告”的規(guī)定或類似的法律規(guī)定，比如歐盟。根據(jù)歐盟商標(biāo)法規(guī)定，可以基于違反禁注條款、惡意搶注、在先權(quán)利等理由對已注冊商標(biāo)提出無效宣告。但是根據(jù)歐盟商標(biāo)法第61條默許條款的規(guī)定，在先權(quán)利人知道在后歐盟商標(biāo)的使用超過5年的，該歐盟商標(biāo)則不會被宣告無效，除非在后申請的歐盟商標(biāo)是惡意搶注申請的。該條款反應(yīng)了歐盟商標(biāo)法鼓勵商標(biāo)權(quán)利人積極行使商標(biāo)權(quán)利，及時(shí)維護(hù)商標(biāo)權(quán)利的立法價(jià)值觀。對于未給予自身商標(biāo)權(quán)利基本必要關(guān)注的在先權(quán)利人來說，該條款具有懲罰權(quán)利懈怠的目的。

6、全球國家多、語言種類多、商標(biāo)信息量大、監(jiān)測數(shù)據(jù)渠道有限，監(jiān)測成本高、難度大。

全球可申請注冊商標(biāo)的國家和地區(qū)有約200個(gè)，首當(dāng)其沖的問題是，商標(biāo)公告信息量巨大，僅靠人工翻閱，工作量龐大。并且，目前獲取國外商標(biāo)公告信息的渠道仍然有限，雖然各個(gè)國家有自己發(fā)布商標(biāo)公告信息的方式和渠道，但是并沒有集中展示全球商標(biāo)公告信息的平臺，一般企業(yè)或個(gè)人難以獲取到全部信息。此外，各國語言如此之龐雜，即便知道了當(dāng)國提供商標(biāo)公告信息的方式，但是很可能沒有英語版本，由于語言障礙難以識別相應(yīng)信息。

考慮到全球商標(biāo)公告信息的數(shù)據(jù)量級、獲取難度、語言障礙等原因，一般企業(yè)或者個(gè)人想要自行進(jìn)行監(jiān)測的難度非常大，可操作性極低，最好是借助專門進(jìn)行全球商標(biāo)監(jiān)測預(yù)警的數(shù)據(jù)庫系統(tǒng)進(jìn)行監(jiān)測，同時(shí)輔以專業(yè)人員對數(shù)據(jù)信息進(jìn)行篩選甄別，以及提供相應(yīng)的后續(xù)解決方案。

從以上分析可以看出，雖然我國企業(yè)越來越重視海外商標(biāo)注冊保護(hù)工作，但是商標(biāo)在海外被搶注的情況仍然層出不窮，而國外存在不審查相對理由、審查寬松、審查疏漏等客觀現(xiàn)實(shí)問題，企業(yè)在獲取搶注商標(biāo)信息方面往往又存在重重困難，如未及時(shí)發(fā)現(xiàn)搶注商標(biāo)信息并及時(shí)采取制止措施，可能會給企業(yè)帶來不可估量的損失。因此，企業(yè)在走向海外的時(shí)候，不僅要從“攻”的角度主動進(jìn)行商標(biāo)注冊布局，還要從“防”的角度系統(tǒng)開展商標(biāo)國際監(jiān)測預(yù)警工作。