導(dǎo)讀：筆者建議企業(yè)堅(jiān)持圖形商標(biāo)獨(dú)創(chuàng)性的同時(shí)，在面對(duì)一些固有形象演化成的圖形商標(biāo)駁回時(shí)，可作如下分析。

在商標(biāo)申請(qǐng)過(guò)程中，許多申請(qǐng)人喜歡在商標(biāo)中添加圖形要素，一個(gè)設(shè)計(jì)出色的圖形既能彰顯產(chǎn)品、服務(wù)內(nèi)涵和品牌理念又能增強(qiáng)商標(biāo)的可識(shí)別性和可記憶性，令人過(guò)目難忘，顯著性大增。但是一個(gè)好的圖形設(shè)計(jì)得來(lái)也并非易事，設(shè)計(jì)師既要充分了解客戶的需求和想要表達(dá)的內(nèi)涵，在眾多圖形要素中挑選合適的元素加以組合設(shè)計(jì)，又要達(dá)到各要素整體組合和諧美觀的效果，且要經(jīng)得住商標(biāo)申請(qǐng)程序的層層考驗(yàn)，不能有違反法律規(guī)定的禁注要素，不能與在先圖形商標(biāo)相同或近似，更不能有抄襲或搶注他人在先著作權(quán)的情形，由此才能順利的獲得注冊(cè)，成為一件受《商標(biāo)法》保護(hù)的圖形組合商標(biāo)。

但圖形要素也有一些不同于文字要素的特點(diǎn)，比如在強(qiáng)調(diào)圖形原創(chuàng)的時(shí)候，一個(gè)抽象的形象設(shè)計(jì)雖然滿足了商標(biāo)注冊(cè)的獨(dú)創(chuàng)性和顯著性的需求，但往往難以傳遞產(chǎn)品或服務(wù)的內(nèi)容，增大了企業(yè)與消費(fèi)者的溝通成本，很有可能使得圖形最終淪為一個(gè)被遺忘的元素，這樣的情形是花費(fèi)了大量時(shí)間和人力物力成本的企業(yè)家不愿意看到的，因而企業(yè)家在選擇品牌LOGO設(shè)計(jì)時(shí)，還是多喜歡采用行業(yè)內(nèi)常見(jiàn)的通用圖形，比如做餐飲企業(yè)喜歡用“廚師圖形”做LOGO元素、做小龍蝦飯店喜歡用“龍蝦圖形”、做農(nóng)產(chǎn)品的喜歡用“太陽(yáng)、田野、山川圖形”等等。

但是鑒于一些注冊(cè)較早的商標(biāo)已經(jīng)將行業(yè)內(nèi)的固有形象注冊(cè)在先，使得后來(lái)其他帶有同樣類型要素的圖形商標(biāo)在申請(qǐng)過(guò)程中難免會(huì)遭遇近似而駁回。筆者建議企業(yè)堅(jiān)持圖形商標(biāo)獨(dú)創(chuàng)性的同時(shí)，在面對(duì)一些固有形象演化成的圖形商標(biāo)駁回時(shí)，可作如下分析。

一、圖形為日常生活或自然界已經(jīng)存在的物種，其固有形象眾所周知，該類圖形作為商標(biāo)要素具有普遍性，不能為任何個(gè)體所獨(dú)占

上述所列商標(biāo)中的圖形要素均為自然界已經(jīng)存在的動(dòng)植物物種，該類圖形因本身形象固定，因而其作為圖形要素設(shè)計(jì)時(shí)也難以脫離本身的造型，如“老虎”的圖形一般都是采用“老虎正面張牙虎嘯”的造型突出兇猛威嚴(yán)的態(tài)勢(shì)，而龍的形象則離不開(kāi)“龍頭、四爪、蛇身、鱗片”的造型，再如大象也是以“扇耳、長(zhǎng)鼻”這些突出特點(diǎn)為要素，植物的幼苗就是“一根丫兩片葉”的造型等等。

這些物種的形象不是任何人獨(dú)創(chuàng)的，其形象本身早就存在于自然界中，具有廣為人知的知曉度，作為商標(biāo)圖素設(shè)計(jì)時(shí)也不能為任何人所獨(dú)占。上述物種形象在設(shè)計(jì)時(shí)因不能脫離本身的體態(tài)特征，因而設(shè)計(jì)出的圖形大同小異，在商標(biāo)中顯著性較弱，會(huì)存在大量類似情形并存的先例，而此類商標(biāo)圖形要素在具體組成細(xì)節(jié)的不同造就了此類商標(biāo)并存的合理性。目前筆者接觸到的此類圖形商標(biāo)駁回復(fù)審案件，通過(guò)幾率最大的就是申請(qǐng)商標(biāo)中帶有中文或其他構(gòu)成元素，使得商標(biāo)可識(shí)別和可認(rèn)讀的主體為文字，而圖形為背景元素，識(shí)別性較弱，從而得以與引證商標(biāo)相區(qū)別，合理并存。

二、圖形為行業(yè)中的常見(jiàn)或通用要素，因而作為商標(biāo)注冊(cè)時(shí)顯著性較弱，不是商標(biāo)的識(shí)別重點(diǎn)

行業(yè)，一般是指提供同類商品或服務(wù)的經(jīng)營(yíng)單位的集合。在每一行業(yè)都有常見(jiàn)的形象特征，如提到母嬰用品行業(yè)就會(huì)聯(lián)想“嬰兒寶寶”圖形，提到音樂(lè)教育行業(yè)就會(huì)聯(lián)想到“五線譜、音符”等圖形，提到農(nóng)產(chǎn)品行業(yè)就會(huì)聯(lián)想到“田野、太陽(yáng)、稻穗”圖形，提到美容護(hù)膚行業(yè)就會(huì)聯(lián)想到“美女側(cè)顏”圖形等等。而行業(yè)經(jīng)營(yíng)者在設(shè)計(jì)圖形商標(biāo)時(shí)為了體現(xiàn)自身的產(chǎn)品或服務(wù)特性，大都想設(shè)計(jì)一些能代表行業(yè)特性標(biāo)志，因而會(huì)出現(xiàn)同行業(yè)者之間圖形商標(biāo)設(shè)計(jì)相同或相沖突的情形。

上述圖形均為行業(yè)類通用或慣用圖案，因而在實(shí)際產(chǎn)品或服務(wù)中顯著性較弱，其區(qū)別商品或服務(wù)來(lái)源的實(shí)際性不強(qiáng)。在圖形遇到近似商標(biāo)駁回時(shí)，通過(guò)復(fù)審闡述圖形為行業(yè)代表性圖案，顯著性不強(qiáng)，加上有大量類似圖形并存在行業(yè)中的事實(shí)可以幫助申請(qǐng)商標(biāo)獲得初審。

綜上，筆者認(rèn)為，商標(biāo)的價(jià)值在于區(qū)分商品來(lái)源而不是讓商標(biāo)權(quán)人簡(jiǎn)單的獨(dú)占特定標(biāo)識(shí)符號(hào)，一些圖形設(shè)計(jì)要素因?yàn)槭褂幂^早或申請(qǐng)較早的原因會(huì)在先核準(zhǔn)注冊(cè)，但是并不能因?yàn)樯虡?biāo)中含有某一公知或慣用圖形就壟斷了該類素材和資源，尤其是行業(yè)內(nèi)大家都在大量使用，只要商標(biāo)含有其他可區(qū)分性元素，則可增大此類商標(biāo)獲得核準(zhǔn)注冊(cè)的可能性。