導讀：掙扎三次，B站申請的第26167628號圖形商標最終還是被駁回了，到底是先來的搶注？還是后者的抄襲？圖形商標又將如何判斷近似呢？

一個企業(yè)或者產品，總有些標志性的東西讓人印象深刻。例如說到QQ，就會想起企鵝、騰訊；說到迪士尼就會想起唐老鴨、米老鼠。所以很多企業(yè)注冊商標的時候也會連同這些標志給保護了，畢竟一個指向性如此明顯的商標要是落入他人之手，對自身企業(yè)的發(fā)展會造成不小的影響。

不過總有人是不幸的，例如深受年輕人喜愛的嗶哩嗶哩，一提到它，很多人會想起彈幕、小電視、戰(zhàn)娘，嗶哩嗶哩當然也為此注冊了商標，只是沒想到這件圖形商標被他人“捷足先登”，到底是先來的搶注？還是后者的抄襲？圖形商標又將如何判斷近似？

商標被駁回

嗶哩嗶哩（bilibili），被粉絲們親切的稱為“B站”。自2009年創(chuàng)建以來，嗶哩嗶哩不斷發(fā)展，2017年，嗶哩嗶哩位列24歲及以下年輕用戶偏愛的十大APP榜首。2018年，在美國納斯達克證券交易所掛牌上市。2019年，阿里巴巴宣布通過淘寶入股嗶哩嗶哩2400萬股。

金主爸爸有了，用戶數(shù)量也有了，嗶哩嗶哩的品牌宣傳也不逞多讓。用戶對于該產品的標志性東西也是非常熟悉的。

例如，開屏的站娘。

又例如，視頻加載過程中的小電視。

這些標志性的圖案遍布在嗶哩嗶哩網站的各個角落，從logo到視頻加載，從表情包到玩具周邊。

嗶哩嗶哩為此也注冊了商標加以保護，但其中一件掙扎了3次還是不幸被駁回！

2017年8月31日，嗶哩嗶哩的運營公司上海幻電信息科技有限公司（下稱嗶哩嗶哩）申請注冊了第26167628號圖形商標，該商標圖案為小電視，申請注冊在41類無線電文娛節(jié)目; 提供體育設施; 流動圖書館; 在計算機網絡上提供在線游戲; 培訓; 玩具出租; 動物訓練; 為藝術家提供模特服務; 提供在線電子出版物（非下載）; 組織教育或娛樂競賽等服務上。

誰知，商標因為與他人在先注冊的商標構成近似而被駁回注冊申請。

（左：嗶哩嗶哩的商標 右：引證商標）

嗶哩嗶哩不服，遂提出駁回復審。

嗶哩嗶哩認為，兩件商標區(qū)別明顯，并未構成近似。而且小電視圖案經過嗶哩嗶哩的長期使用和宣傳，已具有一定的知名度，并不會和引證的商標造成混淆。

商評委不認可嗶哩嗶哩的復審申請理由，認為這兩件商標不論從圖形構成、整體外觀、視覺效果等方面，還是指定注冊的具體服務內容等方面，都構成了同一種或者類似服務上的近似，理應當被駁回。

嗶哩嗶哩還是不服，起訴了商評委。

提起上訴還是徒勞

在一審中，法院認為：

根據(jù)《商標法》規(guī)定，判斷商標是否構成近似得從商標內容是不是相同或相近，注冊的類別是否相同或者相似，這兩方面說起。

1.從類別來看，嗶哩嗶哩和商評委都認同兩件商標指定使用的服務是相同或者相似的。

2.從圖案來看，兩件商標均為黑線條的卡通化電視機圖形，在元素構成、整體外觀、視覺效果等方面相近，構成近似商標。

于是，法院依舊以近似的理由駁回了嗶哩嗶哩的注冊申請。嗶哩嗶哩還是不服，再次提起上訴。

在二審中，嗶哩嗶哩還提交了相關商標檔案，用以證明類似情形的商標已經在第9類、第38類和第42類商品和服務上并存注冊。

法院認為：

嗶哩嗶哩提供的使用證據(jù)不能證明其申請的小電視商標經過長期宣傳使用，不會導致相關公眾混淆誤認。此外，商標審查遵循個案審查原則，嗶哩嗶哩所述其他類似情形的商標獲準注冊的情況不能成為這件商標在復審服務上獲準注冊的當然依據(jù)。

最終商標還是被駁回注冊了。

圖形商標如何判斷近似

圖形商標到底怎么樣判斷近似呢？

圖形商標不像漢字與英文那樣有相對具體的標準來判斷。主要還是從商標圖形的構圖和整體外觀來判斷近似，易使相關公眾對商品或者服務的來源產生誤認的，判定為近似商標，具體從以下方面考量：

1.就商標圖樣的主體考察

主要從各個圖案量的多少、商標圖案面積、商標圖案意義、是否明顯突出等幾個方面來判斷。

2.隔離觀察

隔離觀察是指在判斷商標是否相同或近似時，應將欲比較的兩個商標隔離，使消費者憑借對某一商標的主觀印象去判斷另一商標與之是否相同或者相似。

3.通體觀察

通體觀察是指在比較兩商標是否相同或近似時，應就商標的全部內容做觀察，而不能局限于商標的一部分。

除此之外，商標完整地包含他人在先具有一定知名度或者顯著性較強的圖形商標，也會容易構成近似。