近日，筆者接到一起商標(biāo)駁回復(fù)審案件當(dāng)事人的咨詢，因其申請注冊的商標(biāo)經(jīng)后被認(rèn)為具有“不良影響”而被駁回，申請復(fù)審后結(jié)果未有改觀。筆者在檢索了與其商標(biāo)相同的標(biāo)識后，發(fā)現(xiàn)該標(biāo)識在其他商品類別上盡然已核準(zhǔn)注冊。不經(jīng)引發(fā)思考，標(biāo)識的“不良影響”作為禁止商標(biāo)注冊的絕對事由，是應(yīng)堅(jiān)持審查標(biāo)準(zhǔn)一致性原則，還是應(yīng)遵循個案審查原則，在檢索了大量判例后，寫此小文，供大家批判。

“不良影響”規(guī)定于《商標(biāo)法》第十條第一款第八項(xiàng)，即“有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響”的標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用。申請注冊商標(biāo)的標(biāo)志是否構(gòu)成“不良影響”，通常是指申請注冊商標(biāo)的標(biāo)志本身是否“有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響”。而在審查判斷有關(guān)標(biāo)志是否構(gòu)成具有“不良影響”的情形時，應(yīng)當(dāng)考慮該標(biāo)志或者其構(gòu)成要素是否可能對我國政治、經(jīng)濟(jì)、文化、宗教、民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負(fù)面影響。

筆者在檢索案例時發(fā)現(xiàn)，諸多商標(biāo)“不良影響”駁回復(fù)審的申請人在確權(quán)過程中，均將與其申請注冊商標(biāo)相同的標(biāo)識已獲核準(zhǔn)注冊的情況作為證據(jù)提交，以證明其商標(biāo)不具有“不良影響”。但未能被采納，理由是“商標(biāo)確權(quán)案件遵循個案審查原則，其他商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的情形不能成為訴爭商標(biāo)獲準(zhǔn)注冊的當(dāng)然理由?！倍鲜錾暾埲擞靡韵嗤虡?biāo)獲核準(zhǔn)注冊情況證明其商標(biāo)無“不良影響”的同時，實(shí)際上也是在爭取審查標(biāo)準(zhǔn)一致性原則的適用。

“不良影響”究其根本，系絕對禁止性規(guī)定，在適用過程中，倘若同一商業(yè)標(biāo)識在不同類別中的“不良影響”判斷出現(xiàn)不同結(jié)果，對于該商業(yè)標(biāo)識的不同申請人來說，僅因申請注冊的商品或服務(wù)類別不同，就被定性為商標(biāo)具有“不良影響”，實(shí)際上是違反了審查標(biāo)準(zhǔn)一致性原則。那么，在判斷“不良影響”時，到底應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持審查標(biāo)準(zhǔn)一致性原則還是個案審查原則呢？

對此，最高人民法院在蓋璞公司與國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會行政裁決申訴判決書【1】中指出，“商標(biāo)評審及司法審查程序雖然要考慮個案情況，但審查的基本依據(jù)均為商標(biāo)法及其相關(guān)法律規(guī)定，亦不能以個案審查為由而忽視執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一性問題。經(jīng)查明，蓋璞公司擁有的第7547927號‘蓋璞內(nèi)衣’商標(biāo)的申請日與本案申請商標(biāo)只相隔一天，指定使用商品完全相同，商標(biāo)構(gòu)成要素高度近似，差別僅在于其中一字的繁簡體不同。在商標(biāo)駁回復(fù)審程序中，商標(biāo)評審委員會推翻了商標(biāo)局關(guān)于第7547927號‘蓋璞內(nèi)衣’商標(biāo)違反了商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的認(rèn)定，對該商標(biāo)在全部指定使用商品上的注冊申請予以核準(zhǔn)。本案中，商標(biāo)評審委員會將申請商標(biāo)未予核準(zhǔn)注冊的理由歸結(jié)為‘個案審查原則’。本院認(rèn)為，首先，如前所述，申請商標(biāo)與第7547927號‘蓋璞內(nèi)衣’商標(biāo)在指定使用商品及商標(biāo)構(gòu)成要素上高度近似，商標(biāo)評審委員會并未在本案中向本院舉證證明申請商標(biāo)相較于第7547927號“蓋璞內(nèi)衣”商標(biāo)具有必須予以特殊考量的個案因素。其次，商標(biāo)評審委員會在本案中系適用商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定對申請商標(biāo)予以駁回，該條款是對申請商標(biāo)是否有礙社會公序良俗的價(jià)值判斷。相對于損害特定民事主體利益的禁止商標(biāo)注冊的相對理由條款而言，絕對理由條款的個案衡量空間應(yīng)當(dāng)受到嚴(yán)格限制，對是否有害于社會公共利益和公共秩序進(jìn)行判斷的裁量尺度更不應(yīng)變動不居。據(jù)此，商標(biāo)評審委員會對申請商標(biāo)是否違反商標(biāo)法第十條第一款第（八）項(xiàng)規(guī)定的審查結(jié)論有違審查標(biāo)準(zhǔn)一致性及同案同判的公平原則，損害了蓋璞公司作為行政相對人合理的期待利益，本院對此予以糾正。”

可見，最高人民法院在上述判決中，認(rèn)為審查商標(biāo)是否具有“不良影響”應(yīng)當(dāng)遵循審查標(biāo)準(zhǔn)一致性原則而非個案審查原則，個案審查的理由并不適用于標(biāo)志本身是否有“不良影響”等絕對理由的審查。

商標(biāo)是否構(gòu)成“不良影響”，其本質(zhì)是標(biāo)志自身的構(gòu)成要素是否具有“不良影響”，與該標(biāo)志實(shí)際或可能使用的商品或服務(wù)無關(guān)。如果某標(biāo)志作為商標(biāo)申請注冊構(gòu)成“不良影響”，則無論其使用在何種商品或服務(wù)上，均應(yīng)構(gòu)成“不良影響”；反之如果某標(biāo)志作為商標(biāo)申請注冊不構(gòu)成“不良影響”，則無論其使用在何種商品或服務(wù)上，一般均不應(yīng)構(gòu)成“不良影響”。這就是說，作為商標(biāo)申請注冊的標(biāo)志是否構(gòu)成“不良影響”，往往與其實(shí)際或可能使用的商品或服務(wù)無關(guān)。如果某一標(biāo)志僅是在作為商標(biāo)使用于特定商品或服務(wù)時才構(gòu)成“不良影響”，則其通常不屬于《商標(biāo)法》第十條第一款第八項(xiàng)規(guī)定的調(diào)整范圍。

回到本文開頭提到的案例，筆者建議遇此類似情況的申請人務(wù)必做全面檢索，既然有相同商標(biāo)已獲核準(zhǔn)注冊，并未認(rèn)定存在“不良影響”，那么根據(jù)審查標(biāo)準(zhǔn)一致性的原則，你因個案審查所存在“不良影響”的商標(biāo)或許能找到一絲突破的希望。

注：

【1】：最高人民法院（2016）最高法行再7號判決書。