新商標(biāo)法第五十條全文為“注冊(cè)商標(biāo)被撤銷、被宣告無效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷、宣告無效或者注銷之日起一年內(nèi)，商標(biāo)局對(duì)與該商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，不予核準(zhǔn)?！毙路▽?shí)施后，部分申請(qǐng)人收到了商標(biāo)局以新商標(biāo)法第五十條為由的商標(biāo)駁回通知書。為了使申請(qǐng)人加深對(duì)新《商標(biāo)法》的理解，更加高效、便捷的進(jìn)行商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)，筆者對(duì)新商標(biāo)法第五十條的現(xiàn)實(shí)運(yùn)用等問題進(jìn)行了梳理，希望能給相關(guān)人士帶來幫助。

法條解讀

已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)可能會(huì)因?yàn)楦鞣N原因?qū)е律虡?biāo)專用權(quán)的消失，這就是新商標(biāo)法五十條提到的“撤銷”、“宣告無效”、“注銷”等情形。在商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定中，三種情形包括以下一些內(nèi)容。

商標(biāo)的撤銷主要分為三種情況。

1、注冊(cè)商標(biāo)撤銷三年不適用，即注冊(cè)商標(biāo)無正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用情形的，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)注冊(cè)人在規(guī)定期限內(nèi)不提供使用的證據(jù)材料或者證據(jù)材料無效并沒有正當(dāng)理由的，由商標(biāo)局撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

2、注冊(cè)人自行改變注冊(cè)商標(biāo)及注冊(cè)商標(biāo)的注冊(cè)人名義、地址或者其他注冊(cè)事項(xiàng)的，由地方工商行政管理部門責(zé)令限期改正，期滿不改正的，商標(biāo)局可撤銷其注冊(cè)商標(biāo)。

3、是注冊(cè)商標(biāo)成為其核定使用的商品通用名稱，任何單位或者個(gè)人可以向商標(biāo)局申請(qǐng)撤銷該注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)局受理后根據(jù)相關(guān)情況可做出撤銷該注冊(cè)商標(biāo)的決定。

注冊(cè)商標(biāo)“宣告無效”主要分為兩種情況。

1、商標(biāo)局如認(rèn)為已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得他人商標(biāo)注冊(cè)的，可主動(dòng)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無效。

2、其他單位或者個(gè)人認(rèn)為注冊(cè)商標(biāo)違反上述規(guī)定或不當(dāng)注冊(cè)的，可以請(qǐng)求商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)宣告該注冊(cè)商標(biāo)無效。

注冊(cè)商標(biāo)“注銷”主要分為三種情況。

1、注冊(cè)商標(biāo)到期未續(xù)展。根據(jù)相關(guān)法規(guī)商標(biāo)注冊(cè)人應(yīng)當(dāng)在注冊(cè)商標(biāo)有效期滿前十二個(gè)月內(nèi)按照規(guī)定辦理續(xù)展手續(xù)；在此期間未能辦理的，可以給予六個(gè)月的寬展期，期滿未辦理續(xù)展手續(xù)的，注銷其注冊(cè)商標(biāo)。

2、商標(biāo)注冊(cè)人主動(dòng)向商標(biāo)局提出注銷注冊(cè)商標(biāo)。在某些情況下，注冊(cè)人需要主動(dòng)放棄已注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利，就會(huì)向商標(biāo)局提出注銷申請(qǐng)，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)后可注銷該注冊(cè)商標(biāo)。

3、因注冊(cè)人消亡而注銷該注冊(cè)商標(biāo)。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，常會(huì)出現(xiàn)注冊(cè)人因分立、合并或改制等原因消亡，其注冊(cè)商標(biāo)權(quán)益沒有被新分立、合并或改制后的企業(yè)承繼等情況，該注冊(cè)商標(biāo)已無權(quán)利人，這樣的商標(biāo)也會(huì)被注銷。

在上述情況下，按照新商標(biāo)法第五十條的規(guī)定，其他申請(qǐng)人向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)相同或者近似的商標(biāo)，未超出前述在先權(quán)利失效期一年的，就應(yīng)被駁回。當(dāng)然，如果新申請(qǐng)商標(biāo)違反了其他相關(guān)禁用條款，也會(huì)被駁回。商標(biāo)法設(shè)立此條款的商標(biāo)的本意在于將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開。因?yàn)槿绻丛O(shè)置一定時(shí)間的隔離期限，很可能出現(xiàn)原商標(biāo)注冊(cè)人的商品尚未退出市場(chǎng)，新商標(biāo)注冊(cè)人的商品卻已投入市場(chǎng)，市場(chǎng)上出現(xiàn)了不同企業(yè)生產(chǎn)的帶有相同或者近似商標(biāo)的商品，從而造成消費(fèi)者的混淆，有損商標(biāo)發(fā)揮區(qū)分作用?？梢娦律虡?biāo)法第五十條的規(guī)定之所以歷久彌新一直存在，就是為了給市場(chǎng)上雙方的商品設(shè)置一段隔離期，避免同時(shí)出現(xiàn)在市場(chǎng)上帶來不必要的麻煩。類似條款也出現(xiàn)在世界上其他一些國(guó)家的商標(biāo)法中，已形成一種國(guó)際慣例。

二、引用案例分析

1、臺(tái)灣某公司申請(qǐng)第30類商標(biāo)被部分駁回案

2013年11月22日，中國(guó)臺(tái)灣省彰化縣某某食品股份有限公司申請(qǐng)注冊(cè)“華師傅”及圖商標(biāo)（見圖一），申請(qǐng)類別為第30類，具體商品為“餡餅；乳蛋餅；餃子”等商品。

2015年4月8日，商標(biāo)局以商標(biāo)法五十條，引證基業(yè)榮昌食品企業(yè)有限公司在類似商品上已注冊(cè)的“華師傅”商標(biāo)（見圖二），部分駁回了中國(guó)臺(tái)灣省彰化縣某某食品股份有限公司的“華師傅”及圖商標(biāo)在“面條；蛋餅皮”上的申請(qǐng)。

基業(yè)榮昌食品企業(yè)有限公司的“華師傅”商標(biāo)于2004年獲得注冊(cè)，專用期為2004年8月7日至2014年8月6日。該商標(biāo)在注冊(cè)期滿后未提出續(xù)展申請(qǐng)，在2015年4月8日被引證時(shí)已經(jīng)失效。

2、美國(guó)加州某公司申請(qǐng)第25類圖形商標(biāo)被部分駁回案

2014年2月7日，美國(guó)加州某公司申請(qǐng)注冊(cè)圖形商標(biāo)（見圖三），申請(qǐng)類別為第25類，具體商品為“襯褲；雨衣；鞋”等商品。

2015年1月18日，商標(biāo)局以商標(biāo)法五十條，引證浙江省義烏市楊某在類似商品上已注冊(cè)的“自由風(fēng);FREE WIND”及圖商標(biāo)（見圖四），部分駁回了美國(guó)加州某公司的圖形商標(biāo)在“服裝；舞衣；婚紗”上的申請(qǐng)。

浙江省義烏市楊某的“自由風(fēng);FREE WIND”及圖商標(biāo)于2004年獲得注冊(cè)，類別為25類，專用期為2004年7月7日至2014年7月6日。該商標(biāo)在注冊(cè)期滿后未提出續(xù)展申請(qǐng)，在2015年1月18日被引用時(shí)剛過六個(gè)月寬展期，已經(jīng)失效。

美國(guó)加州某公司對(duì)商標(biāo)局的部分駁回決定不服，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)提出駁回復(fù)審申請(qǐng)，于2015年3月19日獲得受理，并已進(jìn)入補(bǔ)充材料階段，案件正在繼續(xù)審理中。

引用五十條駁回待審商標(biāo)需要考慮的幾個(gè)因素

2014年5月1日新商標(biāo)法實(shí)施以后，商標(biāo)局在國(guó)內(nèi)注冊(cè)領(lǐng)域開始引用商標(biāo)法第五十條，該條款的具體解釋及引用條件目前還不是十分清楚。筆者認(rèn)為，引用商標(biāo)法第五十條駁回待審商標(biāo)可以考慮以下幾個(gè)因素：

1、待審商標(biāo)與引證商標(biāo)近似程度

商標(biāo)局對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)進(jìn)行審查的時(shí)候，相同近似商標(biāo)的判定是十分重要的環(huán)節(jié)。一般來講，商標(biāo)的相同近似的判定是按照文字對(duì)文字、字母對(duì)字母、圖形對(duì)圖形以及整體對(duì)整體來進(jìn)行判定的。即部分要素近似判定近似，整體近似也判定近似。筆者認(rèn)為，在引用商標(biāo)法第五十條駁回申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)時(shí)，此項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)有一定的探討空間。在先的商標(biāo)已經(jīng)屬于失效商標(biāo)，引用失效商標(biāo)對(duì)新申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行駁回固然依法有據(jù)，但應(yīng)該更加審慎，判定相同近似的標(biāo)準(zhǔn)可以更為嚴(yán)格。從立法意圖來看，商標(biāo)法五十條的本意是希望在相同或近似無效商標(biāo)與新申請(qǐng)商標(biāo)之間設(shè)定一定的隔離期，使得消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來源不會(huì)誤認(rèn)。如兩者之間已經(jīng)有所區(qū)別或區(qū)別較大，則消費(fèi)者對(duì)于一個(gè)已經(jīng)退市或即將退市的商標(biāo)與新申請(qǐng)的商標(biāo)產(chǎn)生誤認(rèn)的可能性較低。因此，筆者傾向于新申請(qǐng)商標(biāo)與引證的無效商標(biāo)完全相同或高度近似才考慮引用商標(biāo)法五十條予以駁回。此外，可以更多的從整體上對(duì)無效商標(biāo)和新申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行比較判斷而減少個(gè)別要素的考量。

2、引證商標(biāo)在審查時(shí)點(diǎn)的時(shí)效

商標(biāo)法第五十條中，對(duì)引證商標(biāo)有明確的要求，即“撤銷”、“宣告無效”、“注銷”等情形的無效商標(biāo)，且時(shí)效為一年內(nèi)。因此確定無效商標(biāo)在審查時(shí)點(diǎn)的時(shí)效就變得尤為重要。對(duì)于“撤銷”和“宣告無效”的商標(biāo)而言，如商標(biāo)權(quán)利人接受撤銷或宣告無效的決定而沒有提出復(fù)審或上訴等，則從該商標(biāo)的撤銷決定做出的日子算起一年以內(nèi)，都屬于五十條所規(guī)定的范圍內(nèi)。而商標(biāo)權(quán)利人提起復(fù)審或上訴，在復(fù)審或上訴結(jié)論未定時(shí)，該商標(biāo)仍然屬于有效商標(biāo)，不屬于五十條規(guī)定的范圍。對(duì)于“注銷”的商標(biāo)，情況則有所不同。理論上，注冊(cè)商標(biāo)專用期滿后未續(xù)展，即為無效商標(biāo)。而實(shí)際上因?yàn)榉N種客觀因素，商標(biāo)局對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的續(xù)展設(shè)立了6個(gè)月的寬展期，在6個(gè)月的寬展期內(nèi)商標(biāo)都允許續(xù)展。這樣對(duì)于審查員判定一些到期需要續(xù)展的商標(biāo)是否續(xù)展，就形成了一個(gè)事實(shí)上的模糊時(shí)段。此時(shí)，審查員無法判定該商標(biāo)的真正狀態(tài)，是到期未續(xù)展已經(jīng)成為無效商標(biāo)，還是已經(jīng)提出續(xù)展申請(qǐng)?zhí)幱谙嚓P(guān)流程中仍然有效。此時(shí)，審查員就有可能引用商標(biāo)法五十條作為兜底條款，將新申請(qǐng)商標(biāo)駁回。因?yàn)槿绻C商標(biāo)有效則用不到五十條，如引證無效商標(biāo)而不引用五十條則于法不符。另一種因權(quán)利人消亡而“注銷”的商標(biāo)則疑議較少，在該商標(biāo)被注銷之日起一年內(nèi)審查的相同近似商標(biāo)會(huì)被引用五十條駁回。

3、維護(hù)秩序與申請(qǐng)人權(quán)利的平衡

商標(biāo)法五十條的立法本意就是要保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益，使得消費(fèi)者對(duì)商品或服務(wù)來源不會(huì)誤認(rèn)，維護(hù)公正的市場(chǎng)秩序。但顯然的，如果不加考慮的引用五十條駁回新申請(qǐng)的商標(biāo)，確有濫殺之嫌，也偏離了該條款的立法本意。因此，筆者認(rèn)為，引用五十條必須在注意維護(hù)市場(chǎng)秩序與保護(hù)申請(qǐng)人權(quán)利之間做出一定的平衡。因?yàn)槲迨畻l的一年追溯時(shí)限，如申請(qǐng)人提出駁回復(fù)審，如無其他法定理由，就有可能因?yàn)橐堰^五十條追溯時(shí)限而獲得商評(píng)委支持。當(dāng)然，商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)與使用是一個(gè)緊密聯(lián)系的整體，商標(biāo)無效的理由也多種多樣。比如C公司持有某個(gè)商標(biāo)，該公司因經(jīng)營(yíng)不善已于2014年1月倒閉。D公司于2015年提出撤銷C公司持有的商標(biāo)，并同時(shí)提出注冊(cè)申請(qǐng)。這就可能發(fā)生，商標(biāo)局在2016年審查D公司新申請(qǐng)的商標(biāo)時(shí)，C公司被撤銷的商標(biāo)尚處于商標(biāo)法五十條所規(guī)定的時(shí)限內(nèi)這樣的情況。從維護(hù)市場(chǎng)秩序的角度，C公司早已于2014年就倒閉了，到2016年時(shí)可以認(rèn)為其可能遺留的商品已經(jīng)在市場(chǎng)上自然消耗或消失了。此時(shí)，商標(biāo)局不引用五十條駁回D公司的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，也可能不會(huì)在市場(chǎng)上造成消費(fèi)者的認(rèn)知混亂。

建議

1、對(duì)已經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人

對(duì)已經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人來說，商標(biāo)法五十條的運(yùn)用對(duì)其權(quán)益的影響喜憂參半。喜的是對(duì)于已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)，即使因?yàn)榉N種原因?qū)е隆盁o效”，也有法定的一年的對(duì)抗新申請(qǐng)商標(biāo)的期限。憂的是此條款在國(guó)內(nèi)注冊(cè)領(lǐng)域的運(yùn)用將促使后來的申請(qǐng)人更加關(guān)注已有的注冊(cè)商標(biāo)，瞄準(zhǔn)潛在的可能被“撤銷”、“注銷”、“宣告無效”的商標(biāo)。也就是說已經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)的權(quán)利人一旦對(duì)現(xiàn)有商標(biāo)維護(hù)不當(dāng)，就很可能被后來者鉆了空子，丟失已有的權(quán)利。

2、對(duì)準(zhǔn)備爭(zhēng)取商標(biāo)的申請(qǐng)人

商標(biāo)法五十條的運(yùn)用對(duì)于準(zhǔn)備爭(zhēng)取商標(biāo)的申請(qǐng)人提出了新的課題。在2014年5月1日之前，新商標(biāo)的申請(qǐng)人只需要查詢已經(jīng)注冊(cè)有效或者在先申請(qǐng)的商標(biāo)即可對(duì)新商標(biāo)的相同近似情況有初步的判斷，而現(xiàn)在申請(qǐng)人還必須對(duì)一定時(shí)期內(nèi)失效的商標(biāo)進(jìn)行查詢和甄別，事實(shí)上增加了申請(qǐng)人在前期的查詢難度。